民事上诉状篇1
民事上诉状是指民事诉讼当事人及其法定人，不服地方各级人民法院第一审民事判决或裁定，依照法定程序和期限，向上一级人民法院提出要求撤销或变更原判决或裁定的书状。
按照法律的规定，第二审法院收到上诉状后，应该依照法定期限与审理程序，对上诉案件再做细致、慎重的审查。因此，上诉状既是不服一审判决的声明，也是第二审判决的依据，它将引起第二审程序，有利于保护一审败诉的当事人的合法权益。
（二）民事上诉状的特点
1.时效性
《民事诉讼法》第一百四十七条规定：当事人不服地方人民法院第一审判决时，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。
2.针对性
民事上诉状必须针对第一审裁判认定的事实和适用的法律而写作，内容有极强的针对性。
3.阐述的完整性
上诉人要对一审中未能完全阐明的事实和法律依据进行叙述和论证，以避免由于阐述不完整而承担不利的法律后果。
（三）民事上诉状的格式及写作方法
1.首部
主要写明上诉人、被上诉人的基本情况。具体包括：当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由。公民提起的上诉状首部一般比较简单，而法人或其他组织提起的上诉状首部一般比较复杂。
2.正文
这是上诉状的重点部分，内容因案情的不同而各异，一般包括以下几个方面的内容：
一是上诉请求。要明确写出上诉人不服原审裁判的具体内容，并提出上诉解决问题的具体要求。
二是上诉理由。上诉理由主要针对一审裁判在认定事实、适用法律或一审法院在审理程序上的不当之处，论证上诉人上诉请求的合理性、合法性。
三是列举有关材料，以使二审人民法院查证核实。
3.尾部
尾部用来依次写明上诉法院的全称、上诉人的名称、上诉日期，并在附项中列清主诉状副本和有关证据材料。
4.民事上诉状范式
用于公民提起上诉用的上诉状与用于法人或其他组织提起上诉用的上诉状，格式有些不同，下面只列用于法人或其他组织提起上诉的范式。
民事上诉状
上诉人（原审原告或被告）名称：
所在地址：
法定代表人（或代表人）姓名：职务：
电话：
企业性质：工商登记核准号：
经营范围和方式：
开户银行：账号：
被上诉人（原审被告或原告）名称：
所在地址：
法定代表人（或代表人）姓名：职务：
电话：
上诉人因××一案，不服××人民法院×年×月×日（××）××字第××号民事判决（或裁定），现提出上诉。
上诉请求：
上诉理由：
此致
×××人民法院
上诉人：×××
年月日
附：
上诉状副本份
【例文】
民事上诉状
上诉人：广东番禺市××镇人民政府
地址：番禺市××镇邮编：562
被上诉人：长沙××公司
地址：长沙市江东区樟木坝
邮编：410007
案由：工程款结算纠纷
上诉请求：
1.撤销(99)穗中法经初字第126号民事判决；
2.判决按照原合同约定由上诉人以地抵顶工程款,且上诉人不存在违约，判决上诉人无需承担违约金；
3.由被上诉人承担一、二审诉讼费用。
事实和理由：
上诉人不服(99)穗中法经初字第126号民事判决，主要有如下几方面：一为该判决没有认定原合同“××西线公路南路段铺水泥工程合同书”（以下简称《合同书》）的效力，片面否定了双方原约定的以地抵顶工程款的有效约定；二为上诉人根本不存在违约，被上诉人在时也没有提出违约金问题，不应判决上诉人承担违约金，相反应追偿被上诉人的延误工期的违约金。
一、《合同书》以地抵顶工程款的约定系有效约定
(99)穗中法经初字第126号民事判决认为，《补充合同》中关于“××房地产公司所转让的土地，不管在何处何地，均属乙方（指被上诉人）所转让……违反了我国土地管理法律、法规中有关土地使用权转让的规定，故双方所签定的《补充合同》该条款无效”，我们认为，该判决的结论是对的，但得出结论的原因是欠妥的。在一审上诉人的委托代
理人已经清楚说明：补充合同无效原因是××房地产公司是一个独立的法人，是具有法人资格企业，××公路指挥部与被上诉人签订的补充合同无法约束第三人，因而该补充条款是无效的。回过头来，我们再看《合同书》的约定，虽然合同甲方系××公路建设指挥部，但××镇政府是担保人，合同中镇公路建设指挥部虽只是镇府下的一个临时机构，其所签订的补充合同，镇政府是明知的，并且××镇政府是担保人，该合同书所涉及的民事责任由于镇政府的参与，该《合同书》是有效的。同时，该《合同书》第六条所约定的付款办法：“全部工程款，甲方以地皮抵偿（即甲方以转让土地权的转让金抵偿全部工程款），工业民用土地120元／平方……”，(99)穗中法经初字第126号民事判决，没有对于《合同书》是否有效的认定，是有意回避，作出对被上诉人有利的判决。我们认为这个约定是有效的：其一是这个约定是双方自愿的，不存在任何一方的欺诈、威胁的行为；1996年10月18日，被上诉人××负责人肖文生（一审诉讼人之一）还发函郭锦生镇长，同意工程款卖了地皮再付。其二是××镇政府对于履行合同具有诚意，在签定《合同书》之前，考虑本镇的财政上无力承担全部的公路建设费用，已经在93年9月9日取得番禺市人民政府的番府办〔1999〕266号批文，批文表示：1.同意上诉人按照审批程序办理400亩土地手续和土地使用权转让手续。2.转让所得收入减除征地补偿……其余款项专用于西线公路的建设。所以，以地抵款，是可行的，只是补办有关程序即可。
按照最高人民法院上海经济审判会议的会议纪要，我们认为，即使"以地抵款"违反了我国土地管理法律、法规中有关土地使用权转让的规定，也只是征用土地转让的政府批准程序问题，但由于这个约定是双方合意的，并且具有可操作性，甲方××镇已经有政府批文；因而这个约定是有效的。对于违反程序的问题，则涉及另外一个法律关系，需要有土地管理部门按照有关行政法规另行处理。
二、“以地抵款”是《合同书》的基础，否定了这条，那整个工程的造价应重新量度
《合同书》以地皮抵偿工程款的约定，镇政府公路指挥部在签订该合同时，考虑以地支付工程款，对于镇的投资有利，地皮卖出去后，对财政、税收、经济的发展非常有利，所以在工程结算的有关单价已经给予很大优惠，如果是付现款，根本不可能以《合同书》约定的工程价格搞工程，总工程款也要重新测度。
三、上诉人根本不违约，不存在上诉人承担违约金问题
(99)穗中法经初字第126号民事判决第2项认为上诉人应自1997年9月1日支付逾期付款违约金是不当的，首先不存在应在1997年9月1日付款的约定，也就不存在上诉人违约的前提，也就不应使用最高人民法院关于逾期付款的有关司法解释。由于不付款是双方合意约定以地抵款造成的，并非××镇政府的过错，即使该条款是无效的，无效的的原因是双方均有过错造成的，也不应适用带有惩罚性的逾期付款每天万分之八的司法解释。
综上所述，请贵院根据有关事实和最高人民法院的上海经济会议有关精神，撤销(99)穗中法经初字第126号民事判决；重新判决按照原合同约定由上诉人以地抵顶工程款，判决上诉人无需承担违约金；且由被上诉人承担一、二审诉讼费用。
此致
广东省高级人民法院
民事上诉状篇2
上诉人xx县xx农村信用合作社。住所地：xx县xx镇xx村。
法定代表人马xx，主任。
被上诉人xx县xx镇xxx村民委员会。
法定代表人戴xx，村党支部书记兼村委会主任。
被上诉人牛xx，男，195x年9月28日出生，汉族，农民，住xx县xx镇xxx村。
被上诉人王xx，男，196x年12月22日出生，汉族，农民，住xx县xx镇xxx村。
被上诉人戴xx，男，196x年3月6日出生，汉族，农民，住xx县xx镇xxx村。
被上诉人刘xx，男，194x年8月22日出生，汉族，农民，住xx县xx镇xxx村。
被上诉人马广x，男，195x年12月18日出生，汉族，农民，住xx县xx镇xxx村。
被上诉人温x，男，195x年12月5日出生，汉族，农民，住xx县xx镇xxx村。
被上诉人马xx，男，194x年12月30日出生，汉族，农民，住xx县xx镇xxx村。
上诉请求：
1、依法撤销（2004）x民初字第105号民事判决书；
2、依法改判或者发回xx县人民法院重新审理；
3、本案一切诉讼费用由二被上诉人承担。
事实与理由：
上诉人不服xx县人民法院（2004）x民初字第165号民事判决书，现提起上诉，具体上诉事实和理由如下：
一、一审法院判决认定事实错误
牛松定等七被上诉人辩称，其只是证明人，而非担保人，但其七人在借款合同上保证人处签章，这一事实已足以认定七人为本案担保人。在无证据支持和信用社不予认可的情况下，仅仅凭七人陈述，就作出以贷还贷的认定，与民事证据规则并不符合。
一审法院引用债权人与债务人串通骗取保证人保证的条款，本案的事实是，牛松定等七被上诉人均属时任和现任村干部，信用社假如要与村委会串通，势必要通过村干部也即牛松定等七被上诉人进行，即使本案属于以贷还贷，七人亲自参与合同签订，不可能对所谓的借款用途不知，不存在所谓的信用社欺诈！
二、一审判决判决理由错误且与判决结果互相矛盾
一审法院通过所谓的以贷还贷认定，从而得出双方签订的借款合同属于“以合法形式掩盖非法目的”的无效民事行为！对于以贷还贷行为，从最高人民法院、河南省高级人民法院到xxx市中级人民法院，从司法解释、最高院和省高院及其他法院众多判例，均不认定以贷还贷违法，不知道xx县人民法院从何处得出“以合法形式掩盖非法目的”的结论！一审法院在认定合同无效的情况下，作出的判决结果却也与合同有效时的判决结果毫无二致，令人百思不得其解。
三、一审法院判决适用法律错误
由于一审法院认定事实错误，判决理由错误且与判决结果互相矛盾，从而很自然地适用法律错误！
综上所述，一审法院判决认定事实错误、判决理由错误且与判决结果互相矛盾、适用法律错误，依法应当予以撤销！
此致
xxx市中级人民法院
上诉人xx县xx农村信用合作社
民事上诉状篇3
在我国，由于实行两审终审制，所以有第一审程序和第二审程序的区别。
民事诉讼当事人不服地方各级人民法院未生效的第一审判决、裁定，在法定期限内提起上诉，请求上一级人民法院进行审判，上级人民法院对当事人的上诉案件进行审理所适用的程序称第二审程序。
第二审程序是为了保证当事人依法行使上诉权和上一级人民法院依法进行审判而设置的。民事诉讼法关于第二审程序的全部条文，都是针对审判上诉案件所作的规定。所以第二审程序是审理上诉案件的程序，也称上诉审程序。人民法院适用第二审程序对上诉案件进行审理后所作的判决、裁定，是终审判决、裁定，当事人不得上诉。因此，第二审程序又称终审程序。
第二审程序和第一审程序虽是两个审级不同的程序，但第二审程序与第一审程序有着密切的联系。具体说，第一审程序是第二审程序的前提和基础;第二审程序是第一审程序的继续和发展，即对同一民事案件继续进行审理，而不是开始审理另一个新的案件。第二审程序发生后，上一级人民法院就要根据上诉人的请求范围审查第一审人民法院的判决、裁定在认定事实，适用法律、执行审判程序上是否正确、合法，继续行使国家赋予的审判权，最终解决当事人之间的争议，以保护当事人的合法权益。
应当明确，第二审程序并不是每个案件的必经程序。如果一个案件经过第一审程序审理，当事人达成了调解协议，或者在上诉期限内当事人没有提出上诉，就不会引起第二审程序的发生，当然也就不需要经过第二审程序。
根据民事诉讼法第一百八十四条规定，按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，或者上级人民法院按照审判监督程序提审的，也都按照第二审程序审理，然而提审、再审的案件适用第二审程序与上诉案件适用第二审程序是有区别的，比如当事人的诉讼地位。称谓不同，当事人的诉讼权利不完全一样、人民法院对案件的审理范围也不完全相同。
综上所述可见，第二审程序是上诉人要求上一级人民法院审查第一审人民法院的裁判是否正确、合法，以上诉权维护自己的合法权益的诉讼程序;也是上一级人民法院根据当事人的上诉请求，对第一审人民法院裁判的有关内容进行检查、监督，使有错误的裁判在发生法律效力前得到纠正的诉讼程序。
(二)第二审程序的意义
民事诉讼法规定第二审程序，其意义在于：
(1)有利于上级人民法院检查和监督下级人民法院的审判工作。上级人民法院通过对上诉案件的审理，可以发现下级人民法院在认定事实、适用法律和审判作风中存在的问题，加强审判监督，帮助下级人民法院总结审判工作经验，提高审判工作水平和办案质量，保证人民法院正确行使审判权。
(2)有利于保护当事人的合法权益。当事人不服第一审人民法院的判决，裁定，依法提起上诉后，第二审人民法院根据当事人的上诉请求对第一审判决、裁定进行审查，可以发现第一审判决、裁定在认定事实、适用法律、执行审判程序上是否正确。原判决、裁定正确的，予以维持;原判决。裁定错误的，可以及时得到纠正。案件经过两级人民法院审理，就可以尽量避免当事人的合法权益因人民法院的错误裁判而受到损害。
(3)有利于加强上下级人民法院的联系。便于上下级法院相互沟通情况，交流经验，加强联系，改进工作，促进审判人员业务素质的提高，强化人民法院的审判职能，保证执法的统一性和严肃性。
(4)有利于进一步克服重实体法轻程序法的错误倾向，提高审判人员执法水平。民事诉讼法明确规定，第二审程序中人民法院发现原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，应当发回原审人民法院重审，必然促使人民法院重视程序法，把正确适用程序法与正确适用实体法同样作为提高执法水平的标志，在审判活动中坚决执行民事诉讼法，严格遵守法定程序，进一步提高执法水平。
(三)上诉的提起
民事诉讼当事人，不服地方各地人民法院未生效的第一审判决、裁定，在法定期限内提出上诉状请求上一级人民法院进行审判的诉讼行为，称为上诉。法律赋予当事人的这一诉讼权利，叫上诉权;提起上诉的案件，就叫上诉案件。
上诉是民事诉讼法规定的一项诉讼制度，保证这项制度的正确贯彻执行，是严格依法办案的一个重要方面，审理好上诉案件是保证办案质量重要的一环。上诉是当事人的诉讼权利，这是审级制度决定的，是否上诉，当事人有权自己决定，任何人都不得限制与剥夺。
当事人行使上诉权，依照法律规定必须具备以下条件：
(1)提起上诉必须是享有上诉权或可依法行使上诉权的人。根据民事诉讼法规定，第一审案件中的当事人，包括原告、被告、共同诉讼人、有独立请求权的第三人，有权提起上诉;无独立请求权的第三人，人民法院判决其承担民事责任的，也享有上诉权。上诉权可以由当事人自己行使，也可以委托他人代为行使。但是代为行使上诉权的;必须是法律明文规定可以行使上诉权的人。第一审案件中，公民作为当事人的，只要具有民事诉讼行为能力，都可由自己行使上诉权依法提起上诉;无民事诉讼行为能力，由他的法定人，或者人民法院指定的人，被人行使上诉权，但上诉人仍为无行为能力或限制行为能力人。法人作为当事人的，由法人的法定代表人行使上诉权;其他组织作为当事人的，由他们的主要负责人行使上诉权。必要共同诉讼人可以全体提起上诉，也可以一人或部分人提起上诉。普通共同诉讼人，各自都可以独立行使上诉权。当事人一方人数众多的共同诉讼，由诉讼代表人行使上诉权。经过当事人特别授权的委托诉讼人，向人民法院提交特别授权委托书的，可以被人行使上诉权，但上诉人仍是被人。不享有上诉权的人，或者不是法律规定可以代为行使上诉权的人，都不能以自己的名义或者当事人的名义提起上诉;提出上诉的，人民法院应裁定予以驳回。有的案件原、被告双方和第三人都提起上诉，只要都享有上诉权，应当都列为上诉人。
(2)提起上诉的对象必须是依法允许上诉的判决或裁定。当事人不服并依法行使上诉权，请求上一级人民法院予以纠正的判决、裁定，称上诉对象。能够成为上诉对象的，只能是地方各级人民法院第一审未发生法律效力的判决或裁定，包括适用第一审普通程序或简易程序作出的未发生法律效力的判决，或不予受理、对管辖权异议、驳回等未发生法律效力的裁定。调解协议不能成为上诉对象。最高人民法院的判决或裁定，地方各级人民法院依照特别程序审理的案件作出的判决或裁定，都不准上诉。法律规定的裁定，除以上可以上诉的三种裁定外，其他裁定，也不准上诉。
(3)必须在法定期限内提起上诉。当事人对第一审人民法院的判决、裁定提起上诉，必须在法律规定的期限内进行。民事诉讼法规定，对判决提起上诉的期限为十五日，对裁定提起上诉的期限为十日，从判决书、裁定书送达当事人之日起算。一审判决书和可以上诉的裁定书不能同时送达双方当事人的，上诉期从各自收到判决书、裁定书之日起计算。过了法定期限，法律文书发生了法律效力，当事人不能再行使上诉权。在上诉期间，当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误了上诉期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限。人民法院查明确系由于不可抗拒的事由或者有其他正当理由而延误上诉期的，应当准许顺延期限，以保护当事人的上诉权利。民事诉讼法第七十六条关于期限耽误后，当事人申请顺延，是否准许，由人民法院决定的规定，是指人民法院应当审查当事人的申请是否有正当理由;并分别作出准予顺延或不准顺延的决定，而不是指具备顺延期限条件的，仍可作出不许顺延期限的决定。对上诉期限的计算还应当指出两点：一是当事人一方在国内，一方在国外的案件，因法律规定的上诉期限不同，必须在双方当事人上诉期限都届满后，判决才发生法律效力。法律规定，国内一方当事人不服一审判决的上诉期限为十五日，国外一方当事人不服一审判决的上诉期限为三十日。十五日届满，国内一方当事人未提出上诉，即丧失了上诉权，但法律文书尚未发生法律效力，只有国外一方当事人的上诉期限届满后，判决才生效。二是必要共同诉讼的上诉期限。应从最后收到判决书的当事人收到判决书之日起计算。因为共同诉讼人可能分散居住各地，收到判决书的时间也不同，这样规定，有利于保护共同诉讼人的上诉权。非必要的共同诉讼中，因各共同诉讼人可以独立行使上诉权，其上诉期限从各自收到判决书之日起计算。
(4)上诉必须递交上诉状。上诉状是当事人提起上诉的根据，没有上诉状就难以判明当事人是否行使上诉权和上诉请求的范围，第二审人民法院也无从进行审理和裁判。上诉状依照法律规定应包括：当事人的姓名、法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称、案件的编号和案由;上诉的请求和理由，上诉的请求和理由是上诉状的重要内容。“上诉请求”，是上诉人通过上诉所要达到的目的，即上诉人通过上诉要求上一级人民法院变更或撤销原裁判的一种意思表示。“上诉理由”，则是上诉人提出上诉请求的具体根据，包括对第一审查明的事实、证据的不同认识，在第一审未提供的新的事实、理由和证据，也包括请求追加当事人的理由、根据，以及对适用法律、执行审判程序的不同意见的理由和根据等。在宣告判决、裁定时，当事人上诉的口头表示，不能代替上诉状，但当事人已口头表示上诉的，应当告知他们在法定上诉期限内书写上诉状，不要采取简单的做法，等到上诉期满以当事人没有提出上诉处理。但当事人在人民法院告知后，未在法定上诉期间递交上诉状的，则视为未提出上诉。上诉状中欠缺的部分可告知上诉人补正，但不能以此为理由剥夺其上诉权。上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。如果当事人将上诉状直接寄交第二审人民法院，第二审人民法院应当在收到后的五日内，将上诉状移交原审人民法院。当事人提起上诉，应依法交纳诉讼费。诉讼费一般应在递交上诉状的同时交纳。
上述四个条件，必须同时具备，上诉才能成立，才能引起第二审程序的发生。当事人已提出上诉的案件，第一审判决、裁定不发生效力。但对第一审人民法院所作的财产保全、先予执行的裁定效力不发生影响，仍应执行。
(四)上诉的撤回
在第二审人民法院受理上诉人的上诉至第二审人民法院判决、裁定宣告前，上诉人认为自己的上诉理由不充分，或者接受了第一审人民法院的判决、裁定;“可以向第二审人民法院申请撤回上诉。这是当事人对诉讼权利的处分，但是否准许，应由第二审人民法院裁定。因此，撤回上诉是两个诉讼行为的结合：一是上诉人在法律规定的范围内处分自己的诉讼权利，向人民法院提出撤回上诉的申请;一是人民法院依法审查上诉人撤回上诉的请求，有没有违反法律、逃避法律等不应准予撤诉的情况，并据此作出是否准予撤回上诉的裁定。只有这两个诉讼行为结合起来，撤回上诉才能成立。
撤回上诉的申请必须在第二审人民法院受理上诉至宣判前提出。第二审人民法院未受理上诉，当然不存在撤回上诉的问题;第二审人民法院作出的判决、裁定已经宣判，上诉人再无权撤回上诉。
人民法院审查上诉人撤回上诉的申请，认为一审判决确有错误，或者双方当事人串通损害国家、集体利益、社会公共利益及他人合法权益的，应当裁定驳回申请，不准撤回上诉。
按照民事诉讼法第一百五十六条规定，人民法院是否准予上诉人撤回上诉，都应当作出裁定。裁定可以采取书面形式，也可以采取口头形式。人民法院不准上诉人撤回上诉，是驳回上诉人程序上的请求，可以用口头裁定的形式;但是准予上诉人撤回上诉的裁定，由于是对一审判决、裁定效力的确认，一般应采取书面形式。书面裁定应制作裁定书，由合议庭组成人员、书记员签名，并加盖人民法院印章。口头裁定，应当记入笔录。:
上诉人撤回上诉，一经人民法院准许，即产生两个法律后果：一是第一审人民法院的判决或裁定即发生法律效力;二是当事人丧失了对本案的上诉权。撤回上诉与撤回一样，必须坚持自愿原则，不能强迫或者附加其他条件。
(五)上诉的受理
原审人民法院在收到上诉人提出的上诉状或者第二审人民法院移交的上诉状后，应当在五日内将上诉状副本送达对方当事人，并告知其在十五日内提出答辩状。对方当事人在法定期限内提出答辩状的，人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将副本送达上诉人。对方当事人不提出答辩的，不影响第二审人民法院的审理。
民事上诉状篇4
一、离婚上诉状的概念
离婚诉讼当事人，不服地方各级人民法院第一审民事判决或裁定，依照法定程序和期限，向上一级人民法院提起上诉，请求撤销或变更原审裁判的书状，称为离婚上诉状。离婚上诉状的作用，主要是有利于保护第一审离婚案件败诉一方当事人的合法权益，有利于防止错案的发生，有利于保证审判质量。
二、离婚上诉状的特征及内容
离婚上诉状具有下列特征：(一)必须是离婚诉讼当事人及其法定人提起的，别人无权提起;(二)必须是对地方各级人民法院的第一审裁判不服所提起的;(三)必须依照法定程序和期限，向制作第一审裁判的上一级人民法院提起上诉。
(1)上诉人和被上诉人是公民的，写法是：先列上诉人姓名，性别，年龄，民族，籍贯，职业或职务，工作单位或住址。上诉人如有法定人或委托人的，紧接着另起一行列写：法定(或委托)人姓名，性别，年龄，民族，职业或职务，工作单位或住址，与上诉人的关系。人是律师的，只列写姓名、职务。上诉人列写后，列被上诉人姓名，性别，年龄，籍贯，职业或职务，单位或住址。并根据案情需要，列写他与上诉人之间的关系。
(二)上诉请求
离婚上诉状要说明具体的请求目的，是要求撤销原审裁判，全部改变原审的处理决定，还是要求对原审裁判作部分变更。
离婚案件，相对地说比刑事案件的情节还要复杂一些，因此，请求目的，离婚上诉状更要写得明确、具体、详尽。想达到什么目的，就一针见血地提出来，不能含糊其辞地只说：“请求上级法院予以照顾，适当变更原判”，“请求上级法院依法作出公正判决”或者是“请求上级法院给我作主”等类的空话。同时，要把请求目的全部写出来，有几条就写几条，不要疏漏。当然，如果属于考虑不周，在上诉审审理过程中再提出补充或变更诉讼请求，也是允许的。
(三)上诉理由
离婚上诉状，在论证理由上，主要是针对原审裁判说话，而不是针对对方当事人的;民事状则完全是论述对方当事人的无理之处，这就是上诉状和状在写法上的根本区别之点。我们必须切实加以掌握。否则，如果上诉时，再将给原审的状或答辩状拿来，改头换面，照抄照摘，这不仅仅是不符合上诉状制作方法，更重要的是立论指向不明，文不对题，使上诉请求变成没有基础的东西，往往不能被上级人民法院所采纳。针对原审裁判，论证不服的理由，不外乎从以下几个方面进行：
1.离婚上诉状对原审认定事实错误的论证。着重提出原审裁判所认定的事实是全部错误，还是部分错误;说明客观事实真相究竟如何。上诉状中提出的与原认定的事实相对抗的客观事实真相必须举出确实充分的证据来加以证实。人民法院处理案件，首先是“以事实为根据”的，只要能够把原审认定的事实全部或部分推回了，不言而喻，必然会导致其处理决定的全部或部分改变。
2.离婚上诉状对原审确定性质不当的论证。这要具体指出其定性不当之处。民事案件同样存在着定性问题，也就是确定案由问题。如果定性不准，则处理上必然不当。
3对原判适用实体法不当的论证。这就是指原判引用有关的实体法条文，或者是与案情事实不相适应;或者是在引用有关法律条文上存在着片面性，只引用了一部分有关条款，忽视了另一部分有关条款;或者是曲解了法律条款等等，以致造成处理不当的。要举出有关法律条款，加以具体地分析论证。4对原审适用程序法不当，因而影响正确审判的论证。这是指原审在审理案件中，违反了程序法的规定，因此造成案件处理不当的，可以据实予以提出，以作为要求改变原审裁判的理由。如果原审在案件审理中，虽有违反程序法规定之处，但处理并无不当。则不应作为唯一的上诉理由。
总之，上诉理由部分，实际上是对原审裁判的一段驳论文章。明确这个含义之后，书写离婚上诉状时我们必须注意两点，一是驳论要有理有据，措词要得体，同样要求坚持采取摆事实，讲道理的态度，遣词用语切忌无限上纲;二是对原审认定事实和适用法律的正确部分，也就是没有争议的部分，有原审裁判可供上级人民法院审阅，因此，在上诉状中一般无须重复叙述，也不必说明对这些部分表示同意，以免造成上诉状文字冗长。在写完上诉理由之后，就写结束语。通常的写法是：“综上所述，说明XXX人民法院(或原审)所作的判决(或裁定)不当，特向你院上诉，请求撤销原判(或裁定)，给予依法改判(或重新处理)。
(四)尾部及附项
1.致送机关，可分三行写为：此致XXX人民法院转报XXX中级(或高级)人民法院;也可直接写为：此致XXX中级(或高级)人民法院。
2右下方写：上诉人：XXX(签名或盖章)并注明年、月、日。
书证XX(名称)X件
三、离婚上诉状格式范本
上诉人姓名：_____性别：_______年龄：______
民族：____职务：____工作单位：________
住所：_________________电话：______
上诉人因__________一案，不服_____法院于____年__月__日__字第__号判决，现提出上诉。
上诉理由及请求：_____________________________
此致
_____人民法院
上诉人：________(盖章)
法定代表人：______(签章)
____年__月__日
附：1、本上诉书副本___份。
民事上诉状篇5
一、对被告按期提交答辩状缺乏刚性约束………………………5
二、在撤诉问题上被告没有说“不”的权利……………………6
三、民事审判实践中仍坚持更换当事人的做法…………………8
四、对拒不到庭行为的处理因当事人的诉讼地位而异…………9
五、立法对于原告变更诉讼请求未有限制性规定………………10
[内容摘要]作为民事诉讼法基本原则的当事人诉讼权利平等原则应当贯穿于整个《民事诉讼法》和民事诉讼过程。本文主要从：一、我国《民事诉讼法》第113条第2款规定：“人民法院应当在立案之日起五日内将状副本发送给被告，被告在受到之日起十五日内提出答辩状。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。”二、我国《民事诉讼法》第131条第1款规定：“宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，有人民法院裁定。”三、我国1982年《民事诉讼法（试行）》第90条规定：“或应诉的人不符合当事人条件的，人民法院应当通知符合条件的当事人参加诉讼，更换不符合条件的当事人”。四、我国《民事诉讼法》第129条规定：“原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。”五、我国《民事诉讼法》第52条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼请求”。这几个方面论述了我国民事诉讼中天平误差增大的倾向，甚至是天平失准。如：我国民事诉讼的立法和司法在原告撤诉和变更诉讼请求、被告提交答辩状、法院依职权更换当事人以及对当事人拒不到庭行为的处理上存在的问题，有悖离该原则之处应予以纠正。
在民事诉讼中，天平误差有增大的倾向，天平是否精准，关系到当事人权利是否平等，诉讼是否公正。诉讼公正又是与当事人的地位平等不可分割的，没有平等就不可能体现公正。基于民事诉讼的本质所决定，民事诉讼立法应当在程序构造设计上为双方实施诉讼行为提供充分、平等的诉求和抗辩机会，以此保障双方在诉讼中的均衡对抗。只有法官在审判上恪守中立，对双方当事人一视同仁，且不存在任何偏爱与歧视，才能确保民事诉讼活动的正常开展和获得实效。因此，我国《民事诉讼法》第8条规定，民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。法律规定的上述原则，理论上将其概括为当事人诉讼权利平等原则，其涵义主要包括以下两个方面：
1、双方当事人的诉讼地位平等。诉讼地位的平等并不是说当事人双方权利义务的相等或相同，而是指无论当事人一方社会地位如何，都应当平等地享有《民事诉讼法》所给予的诉讼权利，承担《民事诉讼法》所规定的诉讼义务。《民事诉讼法》关于原告与被告权利义务的具体规定因其诉与被诉的差异而有所不同，但这种差异并不会给双方在诉讼中造成实质上的不平等。
2、当事人在诉讼中的诉讼攻击和防御是平等的。一方面，双方都有提出有利于自己的诉讼资料的权利。例如，双方都有陈述案件事实的权利。另一方面，一方实施诉讼攻击时，另一方则有进行防御的权利。例如，一方当事人提出主张时，另一方有反驳对方提出的主张的权利。一方提出证据证明时，另一方有提出反证的权利。不能只给予一方提出主张、陈述的机会，而不给予另一方反驳、陈述的机会。无论是职权主义诉讼模式，还是当事人主义的诉讼模式都十分强调双方当事人的平等对抗，将双方置于平等的地位，使双方均等地获得攻防的手段。
民事诉讼基本原则乃是贯穿于整个《民事诉讼法》和民事诉讼过程的根本性和指导性规则，其效力应当是贯彻始终的。作为基本原则的当事人诉讼权利平等原则在民事诉讼法中生效的领域应当是完全的，对民事诉讼法的全部规范都具有导向作用。通过基本原则的规制，民事诉讼法法关于其他的具体制度、条款的规定才能不偏离民事诉讼目的、不偏离诉讼公正的价值取向。然而，考察我国现行《民事诉讼法》的规定，不难发现其中某些诉讼制度的建构并不完全符合甚至直接悖离当事人诉讼权利平等原则。我国民事诉讼中的当事人诉讼权利不平等倾向主要表现在以下五个方面：
一、对被告按期提交答辩状缺乏刚性约束
我国《民事诉讼法》第113条第2款规定：“人民法院应当在立案之日起五日内将状副本发送给被告，被告在受到之日起十五日内提出答辩状。??被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。”该条第1款虽然规定了被告提出答辩状的时限，但没有规定被告在此期间不提出答辩状的法律后果，从而使该时限的规定形同虚设。而且从该条第2款规定来看，立法上显然是将按期提交答辩状作为被告享有的一项诉讼权利加以规定的。同时诉讼理论之通说也认为，“答辩是被告的诉讼权利。他可以答辩也可不予答辩，既可在准备阶段答辩，也可在诉讼的其他阶段答辩。”
正是由于现行立法对被告提出答辩状的行为缺少应有的刚性约束，加之诉讼理论对此问题的漠视，从而直接导致审判实践中出现诸多弊端。从我国的民事诉讼实践来看，被告一般都不按期向受诉法院提交答辩状。究其原因，主要在于有相当数量的被告，基于诉讼技巧和诉讼策略的考虑，不愿让原告了解自己对主张和证据的态度，从而对自己的反驳和主张作进一步论辩，以便给对方当事人一个措手不及，为其收集对抗证据制造难题。同时，“由于被告不在规定的时限内提出答辩状不仅没有任何不利的影响或不利的法律后果，而且诉讼的拖延在客观上反而对被告有利，而对权利主张者不利，因此更促使被告不在答辩状提出期间内提出答辩状。”这样做的结果，不仅会无谓增加庭审负担，影响庭审效率，引发诉讼迟延，而且更为严重的是，他使原告一方因此丧失了作为诉讼当事人原本均应享有的对对方当事人诉讼主张的了解权，不当削弱了原告的攻击力量，从而使其处于与被告相比显然并非公平的诉讼境地，直接有违民事诉讼法所确立的当事人双方诉讼权利平等之基本原则。本人认为，为了保证原被告双方的平等对抗与参与，必须从立法上强化对被告限期提交答辩状的约束力度，并明确规定被告预期不提出答辩状所应承担的法律后果，以使原告一方能够及时地了解被告的抗辩要点并据此进一步做好相应的出庭准备，使原被告双方拥有平等的“攻击武器”。
二、在撤诉问题上被告没有说“不”的权利
我国《民事诉讼法》第131条第1款规定：“宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，有人民法院裁定。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第161条规定：“当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件，如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的，人民法院可以不准撤诉或者不按撤诉处理”。根据上述规定，是否准许被告撤诉完全由法院决定。审判实践中，法院在决定是否准许被告撤诉时，基本上不征求被告的意见，更不说给被告对此表示反对意见的权利。然而本人认为，在撤诉问题上完全不考虑被告的意愿，不给他说“不”的权利，有违诉讼公正，也有悖于我国民事诉讼法规定的当事人诉讼权利平等原则。
原告申请撤诉的原因不一而足。有的是因为在诉讼外与被告已达成了和解协议因而已无必要将诉讼继续下去，有的是担心诉讼会破坏已与被告建立起的长期合作关系，有的是感到自己对诉讼所做的准备尚不充分，有的是发现自己的原主张或诉讼请求难以成立，有的则是因为诉讼发展的趋势超出自己原先乐观的预期，诉讼胜负难卜，甚至渐成败势。从被告方来说，他为抗辩原告的指控而参加诉讼，在财产上、时间上、精力上都有不同程度的付出，对诉讼结果有期待利益。尤其是当被告认为原告的毫无道理甚至是“恶人先告状”时往往便具有在法庭上击败原告，打赢官司，以证明自己无过错、无责任的强烈欲望。这种欲望使被告不愿让原告撤回，而是坚持要把诉讼进行到底，以弄清是非责任。撤诉只取决于原告和法院，就等于承认和允许原告可以通过撤诉手段轻易使被告丢失追求胜诉的权利和机会，而且假如原告为避免败诉而申请撤诉，法院准予撤诉，被告的诉讼损失就无法弥补，其合法权益就无法得到有效的保护。另外，根据我国《民事诉讼法》第111条的规定，原告撤诉后并未丧失再次的权利，而一旦原告再次，被告将不得不再次遭遇诉累，这对被告显然是极不公平的。如果原告出于玩弄诉讼技巧及拖垮对方当事人之不良目的，视诉讼为儿戏，无理取闹，反复撤诉、，被告就更是倍受讼累之苦。
原被告平等的诉讼地位要求法律给予他们以平等的诉讼权利，这些平等的诉讼权利，一方面表现为原、被告享有同样的诉讼权利，另一方面表现为原被告享有相互对应的诉讼权利。从诉讼权利平等原则出发，原告有撤诉权，但如果其撤诉权是在被告收到状副本后行使的，被告则有决定是否同意撤诉的权利，这便是被告对原告撤诉权的一个对应性诉讼权利。给被告这样一个对应性诉讼权利，将弥补原告滥诉之后还可以通过撤诉逃避败诉的立法漏洞。
我认为，人民法院在决定是否准许原告撤诉的问题上，应当根据诉讼阶段的不同酌情考虑被告的意见。在向被告送达状副本前原告申请撤诉的，法院原则上都得准许。在向被告送达状副本后原告申请撤诉的，法院应在征求被告的意见后进行审查再决定是否准许原告撤诉。唯有如此，才便于当事人确定在什么阶段行使撤诉权，才利于保护被告的合法权益，同时也便于法院正确裁定是否准许撤诉。
三、民事审判实践中仍坚持更换当事人的做法
更换当事人，是指在诉讼过程中，人民法院发现或应诉的人不符合当事人条件的，通知符合条件的当事人参加诉讼，而让不符合条件的当事人退出诉讼的一种活动。
我国1982年《民事诉讼法（试行）》第90条规定：“或应诉的人不符合当事人条件的，人民法院应当通知符合条件的当事人参加诉讼，更换不符合条件的当事人”。最高人民法院对此作了如下的司法解释：在诉讼进行中，发现当事人不符合当事人的，应根据第90条的规定进行更换。通知更换后，不符合条件的原告不愿意退出诉讼的，以裁定驳回，符合条件的原告全部不愿参加诉讼的，可终结案件的审理。被告不符合条件，原告不同意更换的，裁定驳回。
尽管1991年民事诉讼法竟修改，取消了更换不正当当事人的有关规定，但一些民事诉讼法学者仍然坚持当事人更换的理论，司法实践中仍有更换当事人的做法。客观地分析更换当事人的理论，其也具有合理的一面，即通过更换当事人，使诉讼在法院认定的正当当事人之间进行，有利于彻底解决纠纷，并避免累讼。然而，更换当事人的弊端也是显而易见的。
更换当事人从某种意义上讲，是对提出诉的原告的袒护，同时是对诉中所列被告的诉讼利益的轻视。依照辩论式诉讼的规则，双方当事人平等地行使辩论权，并以其辩论结果去求得胜诉。诉中确定的当事人是否为争议实体法律关系中的真正权利主体或真正义务主体，常常是双方当事人辩论的重要内容之一。如果被告在辩论中已举证证明原告不是真正的真正权利主体或者证明自己不是真正的义务主体，那么，该被告就有权获得胜诉，并要求原告承担自己的诉讼损失。然而，每当被告能证明这一问题已胜诉在望时，法院就依职权更换当事人，使被告的诉讼利益成为泡影，使本该败诉的原告获得转机，转败为胜。这一切对于被告来说，显然是不公平的，就辩论式的诉讼而言，这种审判方式是有失公正的。另外，依辩论式的诉讼，诉讼当事人应由诉方在诉中确定，由此也决定了原告应负相应的举证责任，证明诉中所列当事人与争议实体法律关系中的两方主体是一致的，如果不能证明，原告应承担败诉的后果。明确这一规则，将是对提出诉的一方当事人的告诫，即诉方在诉中不可随意确定当事人，对其确定的当事人要负举证责任，否则，将负败诉后果。这种告诫非常必要，它能有效避免滥诉和随意确定当事人的现象。试想，如果诉中当事人确定不当，法院就依职权更换，这不仅是人为减轻原告方的举证责任，而且给予出一种不良的暗示，即诉方只需在诉中列出当事人，可以不论其正当与否，因为若不正当，法院会更换的，特别是在确定被告时，原告只需列一个被告即可，列的不对，自有法院去找来正当被告进行更换。这无疑会增加原告在确定当事人时对法院的依赖性，由此也易导致滥诉。
权衡更换当事人理论的利与弊，应该说，法院不依职权更换当事人更符合辩论式诉讼的规则，或许正是基于此，我国现行《民事诉讼法》已取消了原《民事诉讼法（试行）》中关于更换当事人的规定。笔者认为，司法实践中存在的更换当事人的做法不但没有法律依据，也是对当事人诉讼权利平等原则的违背，应予纠正。
四、对拒不到庭行为的处理因当事人的诉讼地位而异
我国《民事诉讼法》第129条规定：“原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。”第130条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。”第131条规定：“人民法院裁定不准撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。”这三个法条构成了我国缺席审判制度的基本内容。根据上述规定，我国对原告缺席的处理，是“可以按撤诉处理”，而对被告缺席的处理，则是“可以缺席判决”。按撤诉处理与缺席判决这两种不同的处理方法所具有的法律后果显然是不同的。按撤诉处理，所涉及的只是原告的权，由于人民法院对原双方当事人之间的实体权利义务争议并未作出决断，原告的实体权利依然存在，按撤诉处理后，原告仍可以同一事实和理由，依同一诉讼标的对同一被告再次提讼，对此人民法院应予受理。而缺席判决的效力等同于对席判决，其解决的是当事人双方争执的实体权利与义务关系，判决一经生效，当事人不得以同一事实和理由，依同一诉讼标的对同一被告再次提讼，当事人提讼的，人民法院也应当以违反“一事不再理”的原则为由不予受理或驳回。可见，我国现行《民事诉讼法》对待原被告当事人缺席的处理方法与当事人诉讼权利平等原则是背道而驶的。对于对原告缺席的处理，可以按撤诉处理，其立法本意可能是对当事人诉讼权利的尊重。但事实上，这样做充其量只能算是对原告一方诉讼权利的尊重，而严重忽视了被告的诉讼权利，破坏了攻击防御平衡的民事诉讼结构，从而损害了法律本身的公正。“不论在对抗制诉讼中，还是在质问制诉讼中，通常都有将被告推测为不法行为人的倾向。在民事诉讼中，对被告行为正当性的否定估计一般高于对原告的推测，因为原告胜诉率较高已经成为人们的一种生活经验。所以，程序立法中不歧视被告，甚至在某种意义上给予被告更为充分的抗辩手段，是体现诉讼过程中当事人地位平等的必然要求”。本人认为，在对我国缺席审判制度重新进行设计时，应当确保程序公正，无论是对于原告缺席，还是对于被告缺席，都应平等对待，而不得对被告作出任何歧视性规定。
五、立法对于原告变更诉讼请求未有限制性规定
我国《民事诉讼法》第52条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼请求”。可见，我国立法对于原告变更诉讼请求没有任何限制性的规定，特别是是否需要经过被告同意，无论是《民事诉讼法》本身还是最高人民法院的司法解释均未作出明确规定。从审判实践看，原告通常是在被告应诉后甚至是在开庭审理中的法庭调查阶段提出变更诉讼请求的申请的，而法院则往往是不征求被告的意见就同意原告的申请，将变更后的诉讼请求记入审判笔录后继续开庭。这在司法实践中产生了许多不利影响。尤其是在原告诉讼请求的变更直接导致诉讼标的的变更时会给被告的防御带来极大的不便。因为针对原告的诉讼请求，被告已进行了答辩，并已经为反驳原告的主张收集了证据，对原告所提供的证据作好了质证的准备，原告的诉讼请求一旦变更，被告辛辛苦苦进行的全部诉讼活动便失去了意义，一切又需从头开始。如果法官在法庭调查过程中同意原告提出的口头变更诉讼请求的要求并继续开庭，对被告利益的损害就更大，因为这意味着在受到原告突然袭击的情况下被告不得不仓促应战。例如，甲将其一间房屋租给乙使用。合同约定租赁期为三年，房租按月支付。一年后，由于乙不能按时交纳房租，甲提讼，请求被告乙支付房租。在被告乙已根据原告甲在诉状中提出的给付租金之请求，递交了答辩状，阐述了未能按期交付房租之理由，并表明愿意满足原告甲之诉讼请求；尔后，原告甲又改为诉请被告乙解除租赁合同。对此，如果不加任何限制，其结果，不仅是给被告的应诉活动与法院的审判工作带来许多不便，更重要的是直接影响到被告的诉讼权利乃至实体权利。因此，对于原告变更诉讼请求应当有一定的限制，而不能任其随意变更。德国、日本等国在民事诉讼立法上，都对原告变更诉讼请求之权利作了适当限制。例如，德国《民事诉讼法》第263条（诉之变更）规定：“诉讼系属发生后，在被告同意或法院认为有助于诉讼时，准许为诉之变更。”同时，该法还在第267条（对诉之变更的同意的推定）对被告作了相应的规定：“被告对于诉之变更，不表示异议而就变更后之诉进行言辞辩论者，视为同意诉之变更。”日本《民事诉讼法》第143条（变更诉讼）第4款规定：“法院认为变更请求或请求的原因不当时，根据申请或以职权，应作出不准变更的裁定。”这些规定都不乏其合理性，可为我们所借鉴。笔者建议将我国《民事诉讼法》第52条修改为：“原告放弃或者变更诉讼请求，应征得被告的同意或者经人民法院许可。被告在原告放弃或者变更诉讼请求后，未提出异议或者继续应诉答辩的，视为同意原告放弃或者变更诉讼请求。”
法律文本是简要的和静止的，而社会生活却是无比复杂且处于不断发展变化之中，因此，再富于智慧的立法者也不可能制定出可以预见一切并完全合理地解决一切矛盾的民事诉讼法典，法律总是要不断修改和调整的。民事诉讼基本原则的功能之一乃在于为《民事诉讼法》的局部修改和调整提供了依据。当既定的《民事诉讼法》的局部规定滞后时，立法者应当以民事诉讼的基本原则为依据对其进行修改和调整，保持修改和调整后的具体规定与《民事诉讼法》基本原则的一致性。因此，《民事诉讼法》的上述缺陷，应当通过修改立法来加以完善，以使《民事诉讼法》的整个程序设计都与基本原则相一致。
参考文献：
[1]张卫平.《民事诉讼法教程》.北京：法律出版社，1998
[2]张卫平.《论民事诉讼中失权的正义性》.法学研究，1999
[3]田平安.《民事诉讼法学》.北京：中国政法大学出版社，1999，
[4]叶自强.《民事诉讼制度的变革》.北京：法律出版社，2001
民事上诉状篇6
民国初年，南京临时政府就提出了强化司法的口号，但限于当时的局势，南京临时政府及其后北京政府和南京民政府所采取的大量司法近代化措施均收效甚微，具备近代意义的司法制度形成已是在20世纪30年代。此时的中国可谓内忧外患，加上社会经济矛盾日益加剧，而大多数县一级地方政府尚未建立起现代法院机构，多以司法处、司法公署等形式，采取县政府兼理司法的方式处理地方社会司法纠纷。体制虽未实质建立，司法行政部门的权力行使却是毫不含糊。其对诉讼的形式要求做到了事无巨细的规范，细致到其中的司法状纸和贴用司法用纸税票。由司法行政部门统一格式印制的“中华民国司法状纸”和“司法用纸”成为当时进行刑事和民事诉讼活动不可替代的格式化公文用纸。
司法状纸的状面呈蓝色或呈暗红色等几种颜色。正面主体内容分三部分，上部为民国国父孙中山先生头像，头像后有民国国旗及党旗，下框内全文罗列总理遗嘱，这一构图实为民国官方经典构图。中部为“司法状纸刑事状(民事状)”字样。下部则是中央党部部址图像。状纸背面罗列了诉状的注意事项，刑事状和民事状都分为普通注意事项和特别注意事项两部分。普通注意事项是对所有刑事诉状的要求，包括适用范围、必载事项等，规定了每张刑事诉状收费三角，民事状纸收费六角，并明令状纸定价包括状面与状内用纸，按定价出售，不得擅行加价。特别注意事项则依据状纸不同的适用对象制订。以最常见的而论，刑事状规定，因刑事案件或反诉或再审之诉而具状者，除依照普通注意事项填写外，并应分别记明左列各款情形：被告人姓名、性别、年龄、籍贯、职业、住址及其他足资辨别之特征(若为所不知可不填)；告诉自诉告发或申请声明之事实及理由；关于本案之证人或证物；其他应声叙之事实。民事状规定，民事案件或反诉或追加诉讼或为再审之诉而具状者，除依照普通注意事项填写外，并应分别记明左列各款情形：诉讼标的金额或价额及其原因、应受裁判事项之声明及陈述、供证明或释明所用之证据方法、其他应声叙之事实。
状纸内文为黑色印刷，首页为原被告情况表格，当事人应填写双方当事人姓名、年龄、籍贯、住址和职业。其后为两页竖纹空白供当事人填写状词，后附人证物证栏，且当事人可加附其他相关说明于后。整体而言，状纸风格明显迎合当局所推动的司法党化的时代背景。若没有“司法状纸”四个字很容易被误认为是某个刊物的封面。但不可否认的是，采取这种统一化的状纸，尤其是其对写作诉状的详细说明，在当时法律知识尚不普及的社会背景下具有便利民众和一定的普法功能和实用价值。
民事上诉状篇7
关键词：基本原则；当事人；诉讼权利；平等
在民事诉讼中，诉讼公正是与当事人的地位平等不可分割的，没有平等就不可能体现公正。基于民事诉讼的本质所决定，民事诉讼立法应当在程序构造设计上为双方实施诉讼行为提供充分、平等的诉求和抗辩机会，以此保障双方在诉讼中的均衡对抗。只有法官在审判上恪守中立，对双方当事人一视同仁，且不存在任何偏爱与歧视，才能确保民事诉讼活动的正常开展和获得实效。因此，我国《民事诉讼法》第8条规定，民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。法律规定的上述原则，理论上将其概括为当事人诉讼权利平等原则，其涵义主要包括以下两个方面：
1、双方当事人的诉讼地位平等。诉讼地位的平等并不是说当事人双方权利义务的相等或相同，而是指无论当事人一方社会地位如何，都应当平等地享有《民事诉讼法》所给予的诉讼权利，承担《民事诉讼法》所规定的诉讼义务。《民事诉讼法》关于原告与被告权利义务的具体规定因其诉与被诉的差异而有所不同，但这种差异并不会给双方在诉讼中造成实质上的不平等。
2、当事人在诉讼中的诉讼攻击和防御是平等的。一方面，双方都有提出有利于自己的诉讼资料的权利。例如，双方都有陈述案件事实的权利。另一方面，一方实施诉讼攻击时，另一方则有进行防御的权利。例如，一方当事人提出主张时，另一方有反驳对方提出的主张的权利。一方提出证据证明时，另一方有提出反证的权利。不能只给予一方提出主张、陈述的机会，而不给予另一方反驳、陈述的机会。[1]无论是职权主义诉讼模式，还是当事人主义的诉讼模式都十分强调双方当事人的平等对抗，将双方置于平等的地位，使双方均等地获得攻防的手段。
民事诉讼基本原则乃是贯穿于整个《民事诉讼法》和民事诉讼过程的根本性和指导性规则，其效力应当是贯彻始终的。作为基本原则的当事人诉讼权利平等原则在民事诉讼法中生效的领域应当是完全的，对民事诉讼法的全部规范都具有导向作用。通过基本原则的规制，民事诉讼法法关于其他的具体制度、条款的规定才能不偏离民事诉讼目的、不偏离诉讼公正的价值取向。[2]然而，考察我国现行《民事诉讼法》的规定，不难发现其中某些诉讼制度的建构并不完全符合甚至直接悖离当事人诉讼权利平等原则。我国民事诉讼中的当事人诉讼权利不平等倾向主要表现在以下五个方面：
一、对被告按期提交答辩状缺乏刚性约束
我国《民事诉讼法》第113条第2款规定：“人民法院应当在立案之日起五日内将状副本发送给被告，被告在受到之日起十五日内提出答辩状。¼¼被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。”该条第1款虽然规定了被告提出答辩状的时限，但没有规定被告在此期间不提出答辩状的法律后果，从而使该时限的规定形同虚设。而且从该条第2款规定来看，立法上显然是将按期提交答辩状作为被告享有的一项诉讼权利加以规定的。同时诉讼理论之通说也认为，“答辩是被告的诉讼权利。他可以答辩也可不予答辩，既可在准备阶段答辩，也可在诉讼的其他阶段答辩。”[3]
正是由于现行立法对被告提出答辩状的行为缺少应有的刚性约束，加之诉讼理论对此问题的漠视，从而直接导致审判实践中出现诸多弊端。从我国的民事诉讼实践来看，被告一般都不按期向受诉法院提交答辩状。究其原因，主要在于有相当数量的被告，基于诉讼技巧和诉讼策略的考虑，不愿让原告了解自己对主张和证据的态度，从而对自己的反驳和主张作进一步论辩，以便给对方当事人一个措手不及，为其收集对抗证据制造难题。同时，“由于被告不在规定的时限内提出答辩状不仅没有任何不利的影响或不利的法律后果，而且诉讼的拖延在客观上反而对被告有利，而对权利主张者不利，因此更促使被告不在答辩状提出期间内提出答辩状。”[4]这样做的结果，不仅会无谓增加庭审负担，影响庭审效率，引发诉讼迟延，而且更为严重的是，他使原告一方因此丧失了作为诉讼当事人原本均应享有的对对方当事人诉讼主张的了解权，不当削弱了原告的攻击力量，从而使其处于与被告相比显然并非公平的诉讼境地，直接有违民事诉讼法所确立的当事人双方诉讼权利平等之基本原则。笔者认为，为了保证原被告双方的平等对抗与参与，必须从立法上强化对被告限期提交答辩状的约束力度，并明确规定被告预期不提出答辩状所应承担的法律后果，以使原告一方能够及时地了解被告的抗辩要点并据此进一步做好相应的出庭准备，使原被告双方拥有平等的“攻击武器”。
二、在撤诉问题上被告没有说“不”的权利
我国《民事诉讼法》第131条第1款规定：“宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，有人民法院裁定。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第161条规定：“当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件，如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的，人民法院可以不准撤诉或者不按撤诉处理”。根据上述规定，是否准许被告撤诉完全由法院决定。审判实践中，法院在决定是否准许被告撤诉时，基本上不征求被告的意见，更不说给被告对此表示反对意见的权利。然而笔者认为，在撤诉问题上完全不考虑被告的意愿，不给他说“不”的权利，有违诉讼公正，也有悖于我国民事诉讼法规定的当事人诉讼权利平等原则。
原告申请撤诉的原因不一而足。有的是因为在诉讼外与被告已达成了和解协议因而已无必要将诉讼继续下去，有的是担心诉讼会破坏已与被告建立起的长期合作关系，有的是感到自己对诉讼所做的准备尚不充分，有的是发现自己的原主张或诉讼请求难以成立，有的则是因为诉讼发展的趋势超出自己原先乐观的预期，诉讼胜负难卜，甚至渐成败势。从被告方来说，他为抗辩原告的指控而参加诉讼，在财产上、时间上、精力上都有不同程度的付出，对诉讼结果有期待利益。尤其是当被告认为原告的毫无道理甚至是“恶人先告状”时往往便具有在法庭上击败原告，打赢官司，以证明自己无过错、无责任的强烈欲望。这种欲望使被告不愿让原告撤回，而是坚持要把诉讼进行到底，以弄清是非责任。撤诉只取决于原告和法院，就等于承认和允许原告可以通过撤诉手段轻易使被告丢失追求胜诉的权利和机会，而且假如原告为避免败诉而申请撤诉，法院准予撤诉，被告的诉讼损失就无法弥补，其合法权益就无法得到有效的保护。另外，根据我国《民事诉讼法》第111条的规定，原告撤诉后并未丧失再次的权利，而一旦原告再次，被告将不得不再次遭遇诉累，这对被告显然是极不公平的。如果原告出于玩弄诉讼技巧及拖垮对方当事人之不良目的，视诉讼为儿戏，无理取闹，反复撤诉、，被告就更是倍受讼累之苦。
原被告平等的诉讼地位要求法律给予他们以平等的诉讼权利，这些平等的诉讼权利，一方面表现为原、被告享有同样的诉讼权利，另一方面表现为原被告享有相互对应的诉讼权利。从诉讼权利平等原则出发，原告有撤诉权，但如果其撤诉权是在被告收到状副本后行使的，被告则有决定是否同意撤诉的权利，这便是被告对原告撤诉权的一个对应性诉讼权利。给被告这样一个对应性诉讼权利，将弥补原告滥诉之后还可以通过撤诉逃避败诉的立法漏洞。
笔者认为，人民法院在决定是否准许原告撤诉的问题上，应当根据诉讼阶段的不同酌情考虑被告的意见。在向被告送达状副本前原告申请撤诉的，法院原则上都得准许。在向被告送达状副本后原告申请撤诉的，法院应在征求被告的意见后进行审查再决定是否准许原告撤诉。唯有如此，才便于当事人确定在什么阶段行使撤诉权，才利于保护被告的合法权益，同时也便于法院正确裁定是否准许撤诉。
三、民事审判实践中仍坚持更换当事人的做法
更换当事人，是指在诉讼过程中，人民法院发现或应诉的人不符合当事人条件的，通知符合条件的当事人参加诉讼，而让不符合条件的当事人退出诉讼的一种活动。[5]
我国1982年《民事诉讼法（试行）》第90条规定：“或应诉的人不符合当事人条件的，人民法院应当通知符合条件的当事人参加诉讼，更换不符合条件的当事人”。最高人民法院对此作了如下的司法解释：在诉讼进行中，发现当事人不符合当事人的，应根据第90条的规定进行更换。通知更换后，不符合条件的原告不愿意退出诉讼的，以裁定驳回，符合条件的原告全部不愿参加诉讼的，可终结案件的审理。被告不符合条件，原告不同意更换的，裁定驳回。
尽管1991年民事诉讼法修改，取消了更换不正当当事人的有关规定，但一些民事诉讼法学者仍然坚持当事人更换的理论，[6]司法实践中仍有更换当事人的做法。客观地分析更换当事人的理论，其也具有合理的一面，即通过更换当事人，使诉讼在法院认定的正当当事人之间进行，有利于彻底解决纠纷，并避免累讼。然而，更换当事人的弊端也是显而易见的。
更换当事人从某种意义上讲，是对提出诉的原告的袒护，同时是对诉中所列被告的诉讼利益的轻视。依照辩论式诉讼的规则，双方当事人平等地行使辩论权，并以其辩论结果去求得胜诉。诉中确定的当事人是否为争议实体法律关系中的真正权利主体或真正义务主体，常常是双方当事人辩论的重要内容之一。如果被告在辩论中已举证证明原告不是真正的真正权利主体或者证明自己不是真正的义务主体，那么，该被告就有权获得胜诉，并要求原告承担自己的诉讼损失。然而，每当被告能证明这一问题已胜诉在望时，法院就依职权更换当事人，使被告的诉讼利益成为泡影，使本该败诉的原告获得转机，转败为胜。这一切对于被告来说，显然是不公平的，就辩论式的诉讼而言，这种审判方式是有失公正的。另外，依辩论式的诉讼，诉讼当事人应由诉方在诉中确定，由此也决定了原告应负相应的举证责任，证明诉中所列当事人与争议实体法律关系中的两方主体是一致的，如果不能证明，原告应承担败诉的后果。明确这一规则，将是对提出诉的一方当事人的告诫，即诉方在诉中不可随意确定当事人，对其确定的当事人要负举证责任，否则，将负败诉后果。这种告诫非常必要，它能有效避免滥诉和随意确定当事人的现象。试想，如果诉中当事人确定不当，法院就依职权更换，这不仅是人为减轻原告方的举证责任，而且给予出一种不良的暗示，即诉方只需在诉中列出当事人，可以不论其正当与否，因为若不正当，法院会更换的，特别是在确定被告时，原告只需列一个被告即可，列的不对，自有法院去找来正当被告进行更换。这无疑会增加原告在确定当事人时对法院的依赖性，由此也易导致滥诉。[7]
权衡更换当事人理论的利与弊，应该说，法院不依职权更换当事人更符合辩论式诉讼的规则，或许正是基于此，我国现行《民事诉讼法》已取消了原《民事诉讼法（试行）》中关于更换当事人的规定。笔者认为，司法实践中存在的更换当事人的做法不但没有法律依据，也是对当事人诉讼权利平等原则的违背，应予纠正。
四、对拒不到庭行为的处理因当事人的诉讼地位而异
我国《民事诉讼法》第129条规定：“原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。”第130条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。”第131条规定：“人民法院裁定不准撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。”这三个法条构成了我国缺席审判制度的基本内容。根据上述规定，我国对原告缺席的处理，是“可以按撤诉处理”，而对被告缺席的处理，则是“可以缺席判决”。按撤诉处理与缺席判决这两种不同的处理方法所具有的法律后果显然是不同的。按撤诉处理，所涉及的只是原告的权，由于人民法院对原双方当事人之间的实体权利义务争议并未作出决断，原告的实体权利依然存在，按撤诉处理后，原告仍可以同一事实和理由，依同一诉讼标的对同一被告再次提讼，对此人民法院应予受理。[8]而缺席判决的效力等同于对席判决，其解决的是当事人双方争执的实体权利与义务关系，判决一经生效，当事人不得以同一事实和理由，依同一诉讼标的对同一被告再次提讼，当事人提讼的，人民法院也应当以违反“一事不再理”的原则为由不予受理或驳回。可见，我国现行《民事诉讼法》对待原被告当事人缺席的处理方法与当事人诉讼权利平等原则是背道而驶的。对于对原告缺席的处理，可以按撤诉处理，其立法本意可能是对当事人诉讼权利的尊重。但事实上，这样做充其量只能算是对原告一方诉讼权利的尊重，而严重忽视了被告的诉讼权利，破坏了攻击防御平衡的民事诉讼结构，从而损害了法律本身的公正。“不论在对抗制诉讼中，还是在质问制诉讼中，通常都有将被告推测为不法行为人的倾向。在民事诉讼中，对被告行为正当性的否定估计一般高于对原告的推测，因为原告胜诉率较高已经成为人们的一种生活经验。所以，程序立法中不歧视被告，甚至在某种意义上给予被告更为充分的抗辩手段，是体现诉讼过程中当事人地位平等的必然要求”[9]笔者认为，在对我国缺席审判制度重新进行设计时，应当确保程序公正，无论是对于原告缺席，还是对于被告缺席，都应平等对待，而不得对被告作出任何歧视性规定。
五、立法对于原告变更诉讼请求未有限制性规定
我国《民事诉讼法》第52条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼请求”。可见，我国立法对于原告变更诉讼请求没有任何限制性的规定，特别是是否需要经过被告同意，无论是《民事诉讼法》本身还是最高人民法院的司法解释均未作出明确规定。从审判实践看，原告通常是在被告应诉后甚至是在开庭审理中的法庭调查阶段提出变更诉讼请求的申请的，而法院则往往是不征求被告的意见就同意原告的申请，将变更后的诉讼请求记入审判笔录后继续开庭。这在司法实践中产生了许多不利影响。尤其是在原告诉讼请求的变更直接导致诉讼标的的变更时会给被告的防御带来极大的不便。因为针对原告的诉讼请求，被告已进行了答辩，并已经为反驳原告的主张收集了证据，对原告所提供的证据作好了质证的准备，原告的诉讼请求一旦变更，被告辛辛苦苦进行的全部诉讼活动便失去了意义，一切又需从头开始。如果法官在法庭调查过程中同意原告提出的口头变更诉讼请求的要求并继续开庭，对被告利益的损害就更大，因为这意味着在受到原告突然袭击的情况下被告不得不仓促应战。[10]例如，甲将其一间房屋租给乙使用。合同约定租赁期为三年，房租按月支付。一年后，由于乙不能按时交纳房租，甲提讼，请求被告乙支付房租。在被告乙已根据原告甲在诉状中提出的给付租金之请求，递交了答辩状，阐述了未能按期交付房租之理由，并表明愿意满足原告甲之诉讼请求；尔后，原告甲又改为诉请被告乙解除租赁合同。对此，如果不加任何限制，其结果，不仅是给被告的应诉活动与法院的审判工作带来许多不便，更重要的是直接影响到被告的诉讼权利乃至实体权利。因此，对于原告变更诉讼请求应当有一定的限制，而不能任其随意变更。德国、日本等国在民事诉讼立法上，都对原告变更诉讼请求之权利作了适当限制。例如，德国《民事诉讼法》第263条（诉之变更）规定：“诉讼系属发生后，在被告同意或法院认为有助于诉讼时，准许为诉之变更。”同时，该法还在第267条（对诉之变更的同意的推定）对被告作了相应的规定：“被告对于诉之变更，不表示异议而就变更后之诉进行言辞辩论者，视为同意诉之变更。”日本《民事诉讼法》第143条（变更诉讼）第4款规定：“法院认为变更请求或请求的原因不当时，根据申请或以职权，应作出不准变更的裁定。”这些规定都不乏其合理性，可为我们所借鉴。笔者建议将我国《民事诉讼法》第52条修改为：“原告放弃或者变更诉讼请求，应征得被告的同意或者经人民法院许可。被告在原告放弃或者变更诉讼请求后，未提出异议或者继续应诉答辩的，视为同意原告放弃或者变更诉讼请求。”[11]
法律文本是简要的和静止的，而社会生活却是无比复杂且处于不断发展变化之中，因此，再富于智慧的立法者也不可能制定出可以预见一切并完全合理地解决一切矛盾的民事诉讼法典，法律总是要不断修改和调整的。民事诉讼基本原则的功能之一乃在于为《民事诉讼法》的局部修改和调整提供了依据。当既定的《民事诉讼法》的局部规定滞后时，立法者应当以民事诉讼的基本原则为依据对其进行修改和调整，保持修改和调整后的具体规定与《民事诉讼法》基本原则的一致性。[12]因此，《民事诉讼法》的上述缺陷，应当通过修改立法来加以完善，以使《民事诉讼法》的整个程序设计都与基本原则相一致。
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参考文献：
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[10]陈光中，江伟.诉讼法论从（第一卷）[D].北京：法律出版社，1998，295
民事上诉状篇8
1、双方当事人的诉讼地位平等。诉讼地位的平等并不是说当事人双方权利义务的相等或相同，而是指无论当事人一方社会地位如何，都应当平等地享有《民事诉讼法》所给予的诉讼权利，承担《民事诉讼法》所规定的诉讼义务。《民事诉讼法》关于原告与被告权利义务的具体规定因其诉与被诉的差异而有所不同，但这种差异并不会给双方在诉讼中造成实质上的不平等。
2、当事人在诉讼中的诉讼攻击和防御是平等的。一方面，双方都有提出有利于自己的诉讼资料的权利。例如，双方都有陈述案件事实的权利。另一方面，一方实施诉讼攻击时，另一方则有进行防御的权利。例如，一方当事人提出主张时，另一方有反驳对方提出的主张的权利。一方提出证据证明时，另一方有提出反证的权利。不能只给予一方提出主张、陈述的机会，而不给予另一方反驳、陈述的机会。[1]无论是职权主义诉讼模式，还是当事人主义的诉讼模式都十分强调双方当事人的平等对抗，将双方置于平等的地位，使双方均等地获得攻防的手段。
人民法院对当事人诉讼权利的平等保护不能仅仅停留在原则层面上，而应当体现在具体的诉讼程序中。最高人民法院审判委员会第1201次会议于2001年12月6日通过，自2002年4月1日起实施的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《民事诉讼证据的若干规定》）对民事诉讼法的基本原则进行了具体的落实，增加了基本原则在诉讼中的可操作性，在诉讼程序上给予了当事人平等的机会，体现了诉讼平等的司法理念，有利于当事人对程序的参与，从而增加了审判活动的透明度。当事人在此种机制中享有了与对方平等的机会，增加了对取得裁判结果过程的信任度，也促进了当事人对裁判结果的接受和对案件的处理的客观评价。
一、规定了被告的书面答辩义务
我国《民事诉讼法》第113条第2款规定：“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送给被告，被告在受到之日起十五日内提出答辩状。¼¼被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。”该条第1款虽然规定了被告提出答辩状的时限，但没有规定被告在此期间不提出答辩状的法律后果，从而使该时限的规定形同虚设。同时诉讼理论之通说也认为，“答辩是被告的诉讼权利。他可以答辩也可不予答辩，既可在准备阶段答辩，也可在诉讼的其他阶段答辩。”[2]
正是由于现行立法对被告提出答辩状的行为缺少应有的刚性约束，加之诉讼理论对此问题的漠视，从而直接导致审判实践中出现诸多弊端。从我国的民事诉讼实践来看，被告一般都不按期向受诉法院提交答辩状。究其原因，主要在于有相当数量的被告，基于诉讼技巧和诉讼策略的考虑，不愿让原告了解自己对起诉主张和证据的态度，从而对自己的反驳和主张作进一步论辩，以便给对方当事人一个措手不及，为其收集对抗证据制造难题。同时，“由于被告不在规定的时限内提出答辩状不仅没有任何不利的影响或不利的法律后果，而且诉讼的拖延在客观上反而对被告有利，而对权利主张者不利，因此更促使被告不在答辩状提出期间内提出答辩状。” [3]这样做的结果，不仅会无谓增加庭审负担，影响庭审效率，引发诉讼迟延，而且更为严重的是，他使原告一方因此丧失了作为诉讼当事人原本均应享有的对对方当事人诉讼主张的了解权，不当削弱了原告的攻击力量，从而使其处于与被告相比显然并非公平的诉讼境地，直接有违民事诉讼法所确立的当事人双方诉讼权利平等之基本原则。为了平衡当事人在举证上的诉讼机会，在被告已经了解原告的诉讼请求及理由时，必须给予原告同样的机会和权利了解被告的抗辩，否则就会在双方当事人之间产生诉讼机会上的不平等。为了保证原被告双方的平等对抗与参与，《民事诉讼证据的若干规定》第113条确立了被告强制答辩制度：“被告应当在答辩期届满前提出书面答辩，阐明其对原告诉讼请求及所依据的事实和理由的意见”。被告不仅应当在答辩期届满前进行答辩，还必须提出书面答辩。显然，该条将被告的答辩定性为诉讼义务，不再允许被告选择提交答辩状还是不提交答辩状。这就在立法上强化了对被告限期提交答辩状的约束力度，使原告一方能够及时地了解被告的抗辩要点并据此进一步做好相应的出庭准备，使得原被告双方拥有平等的“攻击武器”。
二、对于原告变更诉讼请求作了限制性规定
我国《民事诉讼法》第52条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼请求”。可见，我国立法对于原告变更诉讼请求的期限没有任何限制性的规定，从审判实践看，原告通常是在被告应诉后甚至是在开庭审理中的法庭调查阶段提出变更诉讼请求的申请的，而人民法院则往往是不征求被告的意见就同意原告的申请，将变更后的诉讼请求记入审判笔录后继续开庭。这在司法实践中产生了许多不利影响。当事人的诉讼请求是其向对方提出的实体上的主张，其存在的基础是一系列能够被相关证据证明的事实。诉讼请求的固定是争点固定和证据固定的前提，诉讼请求不固定，争点和证据无法固定，法庭审理势必受到影响，限时举证的目的也无从实现。如果当事人增加、变更其诉讼请求，则必然带来其依赖的事实以及相关证据的变化，从而引发举证期限的变动。所以，在这种情形下，为了保持诉讼的顺利推进，有必要将当事人变更诉讼请求限制在举证期限届满前提出，以保护对方当事人的利益。相反，如果对此不加任何限制，其结果，不仅是给被告的应诉活动与法院的审判工作带来许多不便，造成诉讼迟延，更重要的是直接影响到被告的诉讼权利乃至实体权利。因此，对于原告变更诉讼请求应当有一定的限制，而不能任其随意变更。为此，《民事诉讼证据的若干规定》第34条第2款规定，当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。但该规定同时考虑到有些案件在审理过程中，当事人主张的法律关系的性质和民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定会不一致，如合同纠纷案件，当事人主张合同有效要求继续履行，人民法院经审查认为合同无效，应当返还财产，规定在这种情况下应当允许当事人在人民法院对法律关系性质和民事行为效力的认定基础上，变更诉讼请求。
三、明确了人民法院调查收集证据的范围和条件
《民事诉讼法》第64条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”该条实际上是对人民法院和当事人在举证上的作用分担作出了原则性的规定。但对于何谓“人民法院认为审理案件需要的证据”，《民事诉讼法》并未明确规定。人民法院仅仅凭籍“认为审理案件需要”这一具有无限弹性、语义极为含糊且主观色彩极为浓重之理由便可以主动调查收集证据，必将使得审判实践中人民法院主动调查收集证据之范围因案件承办法官的不同而大不相同。[4] 《民事诉讼证据的若干规定》对于人民法院可以依职权调查收集证据的情形即“人民法院认为审理案件需要的证据”作出了严格的限制，只有涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者诉讼外第三人合法权益的事实以及与当事人实体争议无关的程序性事项，人民法院才能依职权调查收集证据。该规定也明确了人民法院依当事人的申请调查收集证据的情形即“当事人及其诉讼人因客观原因不能自行收集的证据”的范围只限于三种情况：属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；当事人及其诉讼人确因客观原因不能自行收集的其他材料。并且明确规定人民法院调查收集证据必须基于当事人的申请，人民法院不能主动依职权进行调查，法院调取的证据归属于申请一方当事人的诉讼证据材料体系当中。这些规定在很大程度上解决了《民事诉讼法》第64条的操作性问题，有利于保持法官的中立地位，有利于保护当事人的诉讼权益和维护当事人诉讼机会、地位的平等，可以使当事人明了对证据的调查收集方式，并对其所要收集的证据根据具体情况进行合理而充分的衡量后，将其因客观原因无法收集的证据申请人民法院调查收集，以弥补其举证能力的不足，从而实现当事人在举证能力和手段上的平等以及举证机会上的平等。
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参考文献：
[1] 张卫平：《民事诉讼法教程》，法律出版社1998年版，第69页
[2] 常怡：《民事诉讼法学》，中国政法大学出版社1994年版，第241页
[3] 张卫平：《论民事诉讼中失权的正义性》，《法学研究》1999年第6期
[4] 毕玉谦：《〈最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定〉释解与适用》，中国民主法制出版社2002年版，第145页
民事上诉状篇9
(1)诉讼方式简便。
依据《民事诉讼法》有关规定，适用第一审普通程序审理的案件，原则上应采取书写状的方式，口头仅仅是例外。适用简易程序审理的简单的民事案件，法律明确规定可以口头，省去了原告人因准备诉状而花费的时间。
(2)受理程序简便。
在普通程序中，受理案件必须向原、被告分别发送受理案件通知书和应诉通知书，还须在5日内向被告发送状副本，被告在接到状15日内可以提交答辩状，人民法院在收到答辩状之日起5日内还要向原告发送答辩状副本等等。而在简易程序中，受理无须发出受理案件通知书，开庭审理也无须进行公告、通知。如果双方当事人可以同时到基层人民法院或者其它派出的法庭，则可以同时、应诉和答辩。案情特别简单的，时间和人力又允许的，还可以当即审理。
(3)传唤方式简便。
在普通程序中，传唤当事人、证人必须用传票，并且必须在开庭3日前通知。而适用简易程序审理案件则可以用简便的方式，即人民法院认为适宜的任何方式进行传唤，比如打电话、捎口信、有线广播或口头约定等方式。当然，通知应以直接通知本人为原则，未直接通知本人的传唤不能视为合法的传唤。
(4)实行独任制审理。
人民法院审理民事案件，其组织形式有合议制和独任制两种。合议制是最基本的、最普遍的审判组织形式，适用于第一审普通程序和第二审程序。适用简易程序审理的民事案件采用独任制，从开庭前的准备、开庭审理到依法裁判或调解，都是只有审判员一人担任，不必进行合议。审判员在独立审理时，必须配备书记员专门负责记录，不得自审自记。
(5)开庭审理程序简便。
适用简易程序的案件，其开庭审理程序的简便主要表现在以下几方面：
第一，不受庭审前通知当事人的手续和时间的限制。在普通程序中，人民法院必须在开庭3个月，而且该期限不得延长。如果在3日以前通知当事人及其他诉讼参与人。而在简易程序中，法庭审理可在受理后立即进行，无须办理传唤手续，即使另行指定开庭日期的，也不受日前通知的限制，可以以任何适宜的方式通知、传唤当事人，通知和传唤均不办理专门的文书手续，只须记录即可。
第二，法庭调查不受《民事诉讼法》第124条规定的顺序的限制，即不必受普通程序中法庭调查的法定顺序的限制，而可以以查清案件事实为目的，依据案件的具体情况随意选择程序的先后。
第三，法庭辩论的顺序不受《民事诉讼法》第127条所规定顺序的限制，审判人员可根据案件审理需要，指令或允许某一方当事人或其人发言。但一般情况下，第一轮法庭辩论仍应按《民事诉讼法》第127条的顺序，即原告及其诉讼人发言、被告及其诉讼人发言、第三人及其诉讼人发言。
适用简易程序地法庭调查和法庭辩论两个步骤不必严格划分，可以结合进行，以达到查清事实、分清是非、正确正确解决纠纷的目的。
(6)审结期限较短。
依《民事诉讼法》第146条的规定，人民适用简易程序审理的案件，审结期限为3个，而且该期限不得延长。如果在3个月内不能审结，则应转入普通程序继续审理。而普通程序的审结期限为6个月，依《民事诉讼法》的有关规定，一审普通程序的审结期限经本院院长批准，可以延长一次6个月，经上级人民法院批准，还可以延长不特定的期限。
(一)的概念和条件
公民、法人和其他组织认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生了争议，以自己的名义，请求人民法院通过审判给予法律保护的诉讼行为，就叫作。
和诉、诉权是三个不同而又紧密相联的概念。诉是一种请求;诉权是请求的权利;而才是实现这种请求的行为。应将三者区别开来。
是一种民事诉讼法律行为，可能引讼程序的发生和诉讼活动的进行。因此，必须符合法定的条件。根据民事诉讼法第一百零八条规定，必须符合以下条件：
(1)原告是与本案有直接利害关系的公民。法人和其他组织。凡是有诉讼权利能力的人都可以作为民事诉讼当事人，既可以成为原告，也可以成为被告。但要成为一个具体案件的原告，还必须与本案有直接的利害关系。即原告请求人民法院予以确认和保护的，发生争议或受到侵害的民事权益必须是自己的或依法受自己保护的民事权益，如果与本案没有直接的利害关系，即属于当事人不合格，就不能作为原告向人民法院。能够通过成为民事案件原告的有公民、法人或者其他组织。其中:其他组织是指不具备法人条件的组织,例如企业的筹备处、分支机构等不够法人条件的社会团体等。
(2)有明确的被告。所谓明确的被告，是指原告认为侵犯了自己权益或与自己发生争议的公民、法人或者其他组织必须明确，不能泛泛而指。如果没有明确的被告，原告的请求就无人承认，法律关系无法证实，人民法院也无从开始审判活动。
(3)有具体的诉讼请求和事实、理由。所谓具体的诉讼请求，是指原告要求人民法院予以确认或保护的民事权益的内容和范围必须具体，即原告通过诉讼要求达到什么具体目的。如果原告不提具体诉讼请求，人民法院也无从进行审理和裁判。所谓事实，是指原、被告之间法律关系发生、变更、消灭的事实，以及被告侵权的事实或与原告发生争议的事实。同时还包括证明案件事实存在的证据事实。所谓理由，就是原告为什么要向人民法院提出具体诉讼请求的主要依据。如果原告提不出具体诉讼请求的事实和理由，法院就难以作出正确的判断，就有可能导致败诉。这里应当注意的是，民事诉讼法规定的是“事实理由”，而不是“事实根据”。在审判实践中，有的审判人员分不清证据和胜诉证据的区别，把“事实根据”误认为就是胜诉证据。在时就要求原告提供，否则就驳回原告的，从而加重了当事人“告状难’。民事诉讼法摈弃“事实根据”;规定为“事实、理由”，就是为了明确，原告在时只要能提出案件的事实和证明诉讼请求的理由，如果其他条件也符合的话，人民法院就应当依法受理。
(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。属于人民法院受理民事诉讼的范围有两层含义，第一是指人民法院与其他国家机关，组织职权划分的范围，即指案件应当属于人民法院主管，人民法院依法有权对这一案件进行审判;第二是指在人民法院内部与刑事诉讼、行政诉讼分工负责的范围，即必须属于民事诉讼的受理范围，也就是说这一争议是公民之间、法人之间、其他组织之间以及公民、法人、其他组织相互之间的财产关系或者人身关系方面的争议。属于受诉人民法院管辖，是指接受的人民法院按照民事诉讼法关于管辖的规定，对这个民事案件享有管辖权。只有依法由人民法院主管和受诉人民法院管辖的民事案件，受诉人民法院才能按民事诉讼法规定进行受理和依法审判。
以上四个条件缺一不可，不符合其中任何一个条件，均不能成立。
(二)方式
民事诉讼法规定的方式有书面和口头两种。民事诉讼法第一百零九条规定：“应当向人民法院递交状。并按照被告人数提出副本。”只有书写状确有困难的，才可以口头，由人民法院将原告口头陈述记入笔录，并告知对方当事人。
状是原告向人民法院提出诉讼请求的书面依据。根据民事诉讼法第一百一十条规定，状应当包括以下内容：
1)当事人的自然情况。包括当事人的姓名，性别，年龄，民族。职业、工作单位和住所。法人或者其他组织的名称。住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务。这部分内容反映双方当事人的身份情况，使原、被告特定化。
2)诉讼请求和所根据的事实与理由，这部分是状的主要内容。原告要在状中写明具体的诉讼请求和提出这种请求所根据的事实与理由，包括法律关系存在的事实、发生纠纷的事实、提出诉讼请求的理由等。
3)证据和证据来源、证人姓名和住所。案件事实是否存在，需要证据证明。民事诉讼法规定了原告的举证责任。因此，原告在书写状时，对提出的诉讼请求和提出这种请求的理由，都应该提供证据证明。提供书证、物证的，应在递交状时一并递交人民法院。提供证人证言的，应当写明证人的住址，便于人民法院调查核对。人民法院记录原告的口诉，必须逐一问清上述内容，记入笔录。
(三)受理和审判
人民法院对进行审查并决定受理案件后，审理前的准备工作包括：
1)依法发送状、答辩状。人民法院立案之日起五日内向被告发送状副本;被告收到状副本后十五日内提出答辩状;人民法院收到答辩状五日内将答辩状副本发送原告。
2)告知当事人有关诉讼权利和义务。人民法院决定受理的案件，应当在受理案件通知书和应诉通知书中告知当事人有关的诉讼权利和义务。根据民事诉讼法规定，当事人的诉讼权利主要有：委托诉讼人，申请回避，收集、提出证据，进行辩论，请求调解，提起上诉，申请执行，查阅或复制本案的有关材料，自行和解;原告可以放弃或者变更诉讼请求;被告可以承认或者反驳诉讼请求并有权提起反诉等。诉讼义务主要有：必须依法行使诉讼权利、遵守诉讼秩序，履行发生法律效力的法律文书等。
3)依法组成合议庭。适用第一审普通程序审理案件，应当依法组成合议庭。从开庭前的各项准备工作到案件审结，都应当在合议庭所有成员的参与下进行，合议庭成员自始至终应对全案的审理负责，以充分发挥合议庭的作用，保证办案质量。合议庭组成人员确定后，应当在三日内告知当事人，如果在受理、立案后就已确定了合议庭组成人员的，也可以将合议庭组成人员在受理案件通知书和应诉通知书中连同当事人诉讼权利义务一并告知当事人。
4)审核诉讼材料，调查、收集必要的证据。合议庭组成人员要认真审核诉讼材料，轮流阅卷。通过阅卷，找出双方当事人争议的焦点，明确下一步需要收集哪些必要的证据和需要进一步查证的内容，以便做好其他准备工作。调查收集必要的证据，这是审理前的准备工作的重要内容。应当指出，在民事案件中，进一步强调当事人的举证责任是完全必要的。这就是说，当事人对自己提出的请求和需要证明的事实必须提供证据。在当事人举不出证据而法院也收集不到证据的情况下，负有举证责任的当事人要承担败诉的法律后果。但当事人举证和法院调查、收集证据相结合，是我国民事审判工作的特点。
5)依法追加当事人。根据民事诉讼法第一百一十九条规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼，追加为当事人。这一规定说明，普通的共同诉讼不发生追加当事人的问题，只有必要的共同诉讼才能适用此条规定。追加当事人既可以由当事人提出申请，也可以由人民法院依职权主动追加。当事人提出申请的，人民法院应当进行审查，申请无理由的，不予追加;申请有理的，应当及时书面通知被追加的当事人参加诉讼。追加的当事人可以是这一案件的共同原告，也可以是共同被告。属于共同原告的，如果被追加的当事人放弃实体权利，不愿参加诉讼的，可不予追加;如果既不放弃实体权利，又不参加诉讼的，人民法院可以列为共同原告适用缺席判决，属于共同被告的，在接到追加当事人的通知后拒不到庭的，如果符合法律规定的拘传条件，可以适用拘传，不是必须到庭的被告，也可以适用缺席判决。这里要注意的是，人民法院不能依职权更换当事人。因为更换原告，涉及到原来的原告是否愿意退出诉讼，新更换的原告又是否愿意参加诉讼。尤其在多数原告的情况下，还可能发生有的愿意参加诉讼，有的不愿意参加诉讼的问题;如果更换被告，也涉及到原告是否愿意告这个被告的问题。为了尊重当事人的诉权，更好地维护当事人的诉讼权利，如果发生了或应诉的人不符合当事人条件的，人民法院可以裁定不予受理，是否更换，由当事人自己决定，人民法院不应依职权主动更换。
(四)撤诉
申请撤诉是当事人处分自己诉讼权利的行为，必须在法律规定的范围内进行。根据民事诉讼法的有关规定，申请撤诉应当符合以下条件：
1)提出撤诉申请的人必须是原告或者经过原告特别授权的委托人。对没有诉讼行为能力的原告，由他的法定人提出，其他诉讼参加人均不能提出撤诉。
2)申请撤诉必须自愿。撤诉是原告处分诉讼权利的行为，必须坚持自愿的原则。强迫原告撤诉是法律不许可的，强行动员原告撤诉，附加条件的撤诉，都是违背自愿原则的，也是不许可的。
3)申请撤诉必须符合法律规定。这就是说，撤诉不得侵犯国家、集体或者他人的合法权益，不得规避法律或者企图逃避法律制裁。
4)申请撤诉必须在人民法院宣判前提出，宣判后原告不能再提出撤诉。原告申请撤诉，应当向人民法院提交撤诉申请书。人民法院通过审查，认为符合撤诉条件的，可以作出准予撤诉的裁定;不符合撤诉条件的，人民法院不应当准许。对于有独立请求权的第三人参加诉讼后原告提出的撤诉申请，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼另行进行。
裁定可以采用书面形式，也可以采用口头裁定。采用书面形式的，裁定书由审判人员、书记员署名，并加盖人民法院印章，送达双方当事人，口头裁定的，应当记入笔录。准予或不准予撤诉的裁定，当事人均不得上诉，也不得申请复议。
民事诉讼法第一百二十九条规定，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。这里应当注意，根据民事诉讼法的规定，无论是按撤诉处理还是缺席判决，对那些并不是必须到庭的当事人都无须一再传唤，只须一次传唤，但必须是“传票传唤”。而不是口头传唤或者电话传唤。
此外，在审判实践中，无诉讼行为能力的原告的法定人经传票传唤，无正当理由拒不到庭，以及有独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，都可以比照民事诉讼法第一百二十九条的规定，按撤诉处理。原告应当预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通知后仍不预交或者申请减缓免未获人民法院批准而仍不预交的，裁定按自动撤诉处理。
当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件，如当事人有违反法律的行为需要依法处理的，人民法院可以不准撤诉或者不按撤诉处理。:
(五)缺席判决
缺席判决相对于对缺席审判而言。开庭审理案件时，只有一方当事人到庭，人民法院仅就到庭的一方当事人核对证据、听取陈述，在审查核实未到庭一方当事人提出的状或者答辩状和证据后，依法作出的判决，就是缺席判决。根据民事诉讼法规定和最高人民法院司法解释，适用缺席判决，或有关诉讼参加人未到庭可以依法判决的，主要有以下几种情况：
1)原告不到庭或中途退庭。原告在被告提起反诉的情况下，经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，按民事诉讼法第一百二十九条规定，可以缺席判决。
2)原告申请撤诉未获准许而拒不到庭。人民法院裁定不准撤诉的案件，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，按民事诉讼法第一百三十一条规定，可以缺席判决。
3)被告不到庭或中途退庭。被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，按民事诉讼法第一百三十条规定，可以缺席判决。
4)被告法定人不到庭。人民法院对无诉讼行为能力的被告的法定人，经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以比照民事诉讼法第一百三十条的规定，缺席判决。
5)离婚案件原告或被告为无行为能力人的法定人不到庭。无民事行为能力人的离婚诉讼，当事人的法定人应当到庭;法定人不到庭的，人民法院应当在查清事实的基础上，依法作出判决。
民事上诉状篇10
1审判实践对于结案时间
损害当事人利益的确定。
何时算作结案时间？以前对于案件审限要求不是很严的情况下，案件在裁判文书进去后。一般都是宣判或送达后再登记的而且，还没有设立立案庭，每个审判庭对于案件都是自收、自审、自结、自执的年代，案件审限也仅限于诉讼法规定于文字上的实践中根本无法执行。所以对于案件的结案时间，没有什么现实的规范界定的领到裁判文书就算结案，时间是没有什么人去计较的就是从那时起，法院都习惯了将宣判或送达时间当作结案时间。
致使宣判时间、送达时间远远超出了审理案件法院的意料。尽管《最高人民法院关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》中规定：接受委托送达后，但是由于在委托宣判、委托送达、或邮寄送达等环节上处置和衔接得不是很好。故意拖延不予送达的参照《人民法院审判纪律奖励方法（试行）第五十九条的规定予以奖励。但是因为代为宣判和送达也是需要经济付出的相互间没有就此达成一致意见的当前，该规定也是没有执行可能的因此，因为委托送达和宣判的不协调也造成了审理期限上远远超过了诉讼法的规定。
2法律对于结案时间的规定及在现实中如何操作。
立法时明确规定了每一个审级案件的审理期限的但三大诉讼法对于结案时间的规定均不是很明确。于是最高人民法院就出台了关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》对案件的结案时间作了明确的界定—人民法院判决书宣判、裁定书宣告或者调解书送达最后一名当事人的日期为结案时间。既然司法文件明文规定了结案的时间，无论是刑诉法、民诉法、还是行政诉讼法。法院就不应该将裁判文书进去的日期作为结案日期予以登记，应该将裁判文书的送达回证上记载的给最后一个当事人送达裁判文书的送达时间作为结案时间登记。这样，就不会出现类似笔者所举的结案了依然还没有宣判的损害当事人诉权的例子。
才算案件的结案，只有在案件审理期限内将裁判文书送达当事人。才干基本的维护当事人的诉权顺利行使。
3保证案件在不同审级法院间的顺利交接也是为了严格审限意识、维护当事人诉权顺利行使的做法
很多人把不同审级间的计算完全割裂开来。审判实践中，对于案件审理期限的规定。认为审级间的过度时间就是一种上下管不着的空白地带—一审法院认为，本案在本级法院的审理在结案登记后已宣告完结，至于代为将上诉状给被上诉人答辩和将答辩状送达上诉人及案卷移送等工作，不抓紧时间又如何？反正审限算不到头上；二审法院也会认为，反正案件还不到法院，上诉状、答辩状送达等手续不齐全的不接案，一审法院不抓紧时间送达和办好相关手续，与我也无关痛痒。因此，发生交接案问题是推诿。
三大诉讼法的规定不是那么明确，虽然对于不同审级间的案件移送期限。但散见于其他法规和司法解释中的相关规定倒是很明确的最高人民法院关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》就规定了上诉、抗诉二审案件的移送期限：1原告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和原告人通过第一审人民法院提出上诉的刑事案件，第一审人民法院应当在上诉期限届满后三日内将上诉状连同案卷、证据移送第二审人民法院。原告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和原告人直接向上级人民法院提出上诉的刑事案件，第一审人民法院应当在接到第二审人民法院移交的上诉状后三日内将案卷、证据移送上一级人民法院。
2人民检察院抗诉的刑事二审案件，第一审人民法院应当在上诉、抗诉期届满后三日内将抗诉书连同案卷、证据移送第二审人民法院。
3当事人提出上诉的二审民事、行政案件，第一审人民法院收到上诉状，应当在五日内将上诉状副本送达对方当事人。人民法院收到答辩状，应当在五日内将副本送达上诉人。人民法院受理人民检察院抗诉的民事、行政案件的移送期限，对比前款规定办理。
4第二审人民法院立案时发现上诉案件资料不齐全的应当在两日内通知第一审人民法院。第一审人民法院应当在接到第二审人民法院的通知后五日内补齐。