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安全生产条例笔记十篇

发布时间:2024-04-29 16:32:47

安全生产条例笔记篇1

学习内容

学习方式

学习要求

备注

1月

1、四中全会内容

2、学习《中国共产党支部工作条例》

3、学习领会新时代中国特色社会主义经济思想

4、学习领会新年贺词

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写读书笔记和心得体会

每月四篇

2月

1、《中国共产党党和国家机关基层组织工作条例》

2、学习领会关于脱贫工作的重要论述

3、学习《中国共产党章程》

4、学习中国特色社会主义进入新时代的重大意义

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写读书笔记和心得体会

每月四篇

3月

1、在统筹推进新冠肺炎疫情防控和经济社会发展工作部署会议上的讲话

2、学习疫情防控先进人物事迹

3、学习疫情防控知识

4、学习网络安全法,抵制网络谣言

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每月四篇

4月

1、关于意识形态工作相关论述

2、行风建设党课学习

3、学习新修订的《宪法》内容

4、学习新党章

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写读书笔记和心得体会

每月四篇

5月

1、《党委(党组)落实全面从严治党主体责任规定》

2、学习秸秆禁烧文件精神

3、观看感动中国2019年度人物颁奖盛典

4、重温“五四”百年青春寄语

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写读书笔记和心得体会

每月四篇

6月

1、在决战决胜脱贫攻坚座谈会上的重要讲话精神

2、决战决胜脱贫攻坚,全面建成小康社会党课学习

3、学习领会关于新时代中国共产党人的初心使命的重要论述

4、学习《社会保险法》、《劳动合同法》等法律法规

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写读书笔记和心得体会

每月四篇

7月

1、中国共产党党史

2、学习领会在庆祝中华人民共和国建党99周年的讲话精神

3、学习扫黑除恶相关文件精神

4、观看反映革命斗争史的影片

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写读书笔记和心得体会

每月四篇

8月

1、谈治国理政第三卷

2、学习《中华人民共和国国家安全法》

3、学习领会关于制度治党、依规治党重要论述精神

4、学习领会关于力戒形式主义官僚主义重要论述

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写读书笔记和心得体会

每月四篇

9月

1、学习《中国共产党纪律处分条例》

2、学习领会谈治国理政第三卷

3、学习领会关于意识形态工作的重要论述

4、学习《中华人民共和国国家安全法》

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写读书笔记和心得体会

每月四篇

10月

1、学习党章

2、学习领会谈治国理政第三卷

3、学习《中国共产党宣传工作条例》

4、学习建国71周年讲话精神

集中学习或自学

写读书笔记和心得体会

每月四篇

11月

1、《中国共产党基层组织选举工作条例》

2、学习领会谈治国理政第三卷

3、学习领会关于马克思主义哲学的重要论述

4、学习廉政教育通报的典型案例

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写读书笔记和心得体会

每月四篇

12月

1、学习五中全会精神

2、学习《中国共产党廉洁自律条例》

3、学习《关于新形势下党内政治生活若干准则》

4、学习《中华人民共和国公务员法》

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写读书笔记和心得体会

安全生产条例笔记篇2

食品安全溯源体系是由欧盟为应对“疯牛病”问题而逐步建立完善的食品安全管理制度,始于1997年。

建立健全食品安全溯源体系的主要内容

实施食品安全溯源体系,已成为社会各界的共识。

食品安全溯源体系的含义

关于“食品安全溯源”,至今没有一个公认的定义。笔者认为,所谓食品安全溯源体系,就是指在食品产供销的各个环节中,食品质量安全及其相关信息能够被顺向追踪(生产源头消费终端),或者逆向回溯(消费终端生产源头),从而使食品的整个生产经营活动始终处于管理主体的有效监控范围之中。实施这一体系中能够理清职责、明晰管理主体和被管理主体各自的责任,并能有效处置不符合安全标准的食品,从而保证食品质量安全。

关于食品溯源流程,笔者认为,可以通过下图显示:

构筑食品安全溯源体系的现实性和紧迫性

随着经济和社会的不断发展,人们的食品安全意识比以往任何时候都表现得更为强烈,消费者、新闻舆论、司法机关和相关社团组织等社会各界对食品质量安全的关注程度在与日俱增。食品安全可追溯体系建设被提到了议事日程上来。

我国国内食品安全溯源体系建设情况

我国目前已提出了构建国家食品安全战略框架的构想。同时,在现行法律法规行政规章体系中基本明确了食品安全监管应当遵循“可追溯性原则”。

2001年以来,我国逐步开始实施食品安全溯源体系。2001年7月,上海市政府颁布了《上海市食用农产品安全监管暂行办法》,提出了在流通环节应当建立“市场档案可溯源制”。2002年,北京市商委制定了食品信息可追踪制度,明确要求食品经营者购进和销售食品要有明细账。2004年,国家质检总局开始了在寿光田苑蔬菜基地和洛城蔬菜基地进行蔬菜质量安全可溯源系统的探索。2005年,北京市顺义区在北京市率先启动蔬菜分级包装和质量可溯源制。同年,天津市实行无公害蔬菜可溯源制,推出网上无公害蔬菜订菜服务。2005年国家质检总局出台了《出境水产品溯源规程(试行)》。我国物品编码中心编制了《牛肉制品溯源指南》。陕西标准化研院编制了《牛肉质量跟踪与溯源系统实用方案》。商务部《酒类流通管理办法》,要求对酒类产品经营活动每个批次提供质量安全报告和酒类产品随附单。此外,我国有关部门还在食品种养殖和生产加工领域逐渐推广应用“危害关键控制点分析(HaCCp)”、“良好农业规范(Gap)”、“良好生产规范(Gmp)”等食品质量安全控制技术。

目前,有关部门正在国家食品安全监管总结“十一五”规划的执行情况、草拟食品安全监管“十二五”规划实施纲要,将总结过去的实践,借鉴国内外成功的监管经验,将会以全新的视角进一步明确包括乳品在内的食品安全溯源体系的具体内容。这些都说明,食品安全溯源体系建设已被党和政府提到了议事日程上来。

现行法律法规制度对构建食品安全溯源体系的规定

从我国《食品安全法》和《食品安全法实施条例》的相关规定中,可以判断国家对建立健全食品安全溯源体系的坚决态度。《食品安全法》第35至39条规定,“食用农产品的生产企业和农民专业合作经济组织应当建立食用农产品生产记录制度”,“食品生产企业应当建立食品原料、食品添加剂、食品相关产品进货查验记录制度”等。《食品安全法实施条例》第29条规定,“从事食品批发业务的经营企业销售食品,应当如实记录批发食品的名称、规格、数量、生产批号、保质期、购货者名称及联系方式、销售日期等内容,或者保留载有相关信息的销售票据”,法律和行政法规同时还规定了所有食品购销书面记录的时间均不得少于两年。国家工商行政管理总局实施了《食品流通许可证管理办法》、《流通环节食品安全监督管理办法》和“食品市场主体准入登记管理制度”等“八项制度”,初步明晰了流通环节食品安全溯源体系的具体内容。笔者认为,这些法律法规制度涉及食品生产、经营及餐饮服务提供者在食品溯源中应当履行义务的具体化和可操作性的规定,为构建完善的国家食品安全溯源体系埋下了伏笔。

食品安全溯源体系在监管执法实践中的应用

北京、吉林、河北、江苏、甘肃等地工商局在部分地区试行推广食品安全电子监管平台建设。山东、福建、广东等地在大中型食品超市、食品批发企业推广使用食品购销存应用软件;新疆、贵州、安徽、厦门等地实施了对食品品种的电子备案;浙江、湖北、内蒙古等地在食品批发环节实施了“一票通”制度。据了解,国家有关部门将从乳制品电子溯源体系为突破口,进一步对乳制品等食品安全电子溯源体系的细化内容。据悉,国家工商行政管理总局将出台有关食品经营者进货查验和进货查验记录“两项制度”电子化的相关措施。食品药品监督管理部门也在研究制定餐饮服务食品安全溯源体系建设。

条形码技术在食品溯源中有待于进一步推广

目前食品溯源体系电子化步伐大大加快。如中国物品编码中心与相关企业合作开发了泰祥集团食品安全追溯系统、寿光蔬菜质量安全追溯系统、水产品质量安全追溯系统等。近年来,上海、广州等地还将条形码技术从食用农产品的生产环节推广到商场、超市中。但从总体上看,条形码技术在食品流通中只是部分使用,尤其是在餐饮服务环节中尚未普及。有的经营者反映在条形码中缺乏食品生产日期这样的信息,亟待完善。

我国食品安全溯源体系建设中存在的问题

毋庸置疑的是,我国食品安全追溯技术体系确实取得了不错的成效,但从总体来看,仍然不尽完善。

食品溯源相关法规制度不完善

目前我国有食品安全相关法律20多部、行政法规40余部、部门行政规章150余个。但只有《食品安全法》及其实施条例、《动物防疫法》、《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》等少数法律法规对食品溯源体系的一些相关内容作了要求,且法条中对可追溯的要求比较笼统,缺乏可操作性。食品安全溯源管理的技术标准和相应的规范,还比较欠缺。

食品生产经营者自律意识不强

屡禁不止的食品安全事故,食品生产经营者依法诚信经营意识差应该是其中重要的诱因。近年来食品安全恶性事件证明,由于食品生产经营者的不严格自律和缺乏诚信,往往会因食品质量安全而影响整个社会的和谐稳定,影响社会经济的持续健康发展。

监管执法力量薄弱,监管方式、手段落后

我国行政执法监管队伍由于人员、设备、经费的不足,难以确保监管职责完全履行到位。以江苏省为例,全省有食品生产经营主体37万余户,还不包括2万多个从事初级农产品生产的合作经济组织和2000多个定点屠宰厂(场),而各相关部门从事食品安全监管执法的人员不足20000人。同时,在部分省区市,食品安全监管职能部门的监管方式和手段还处于较为原始的阶段,日常监管执法技术手段有待于进一步完善。

处罚力度不足以形成威慑力

发达国家对食品安全管理非常严格。如韩国《食品卫生法》规定将制售有害食品行为定义为“保健犯罪”,视情节判处1年以上或3年以上有期徒刑。一旦因为制造或者销售有害食品获刑者,5年不得从事食品经营活动,还将被处以高额罚款。我国相关处罚力度不够。我们必须严格管理,让违法者一旦被查获就倾家荡产,不能重操旧业。只有这样,才能从源头上堵住食品质量安全漏洞。

消费者难以实施有效监督

由于食品经营者为消费者提供的食品质量安全溯源信息真实性不能得到保证,同时,社会上缺乏食品溯源信息的公共查询平台,消费者的知情权往往得不到有效保障,致使消费者无法为行政部门辅以有效的社会监督,直接影响到“四位一体”食品安全监管机制的建立。

关于进一步健全完善我国食品安全溯源体系相关建议

笔者理解,建立食品安全溯源体系,就是要以强化行政职能部门监管为着力点,以强化食品生产经营者自律为关键点,以强化社会监督为辅助点,以强化电子化信息化手段为支撑点,从而实现对食品质量安全的可追溯管理。建议从以下几个方面,大力推进。

建立健全法律法规制度

笔者认为,最有效的方法就是通过地方立法的形式来确保食品安全溯源体系的健全完善。地方立法时完全可以《食品安全法》等上位法作支撑,进一步明晰食品安全溯源体系的具体内容。主要包括:全面落实食品安全法关于各级政府总负责的责任,确保责任落实到人到岗;进一步细化职能部门的监管职责和协作协调制度,落实各自的法定义务;进一步增强食品生产经营者作为第一责任人的责任意识;规定食品行业协会充分发挥行业自律作用;规定鼓励社会团体、基层群众性自治和个体消费者利用其学习掌握的食品安全知识。

建立健全食品入市备案制度

食品入市备案是确保食品质量安全的源头。笔者建议食品流通环节继续健全完善食品入市备案制度,可考虑通过地方立法作出规定,要求外地食品和地产食品的总经销商必须到工商等监管执法部门进行登记备案成为其法定义务。这样,就能达到工商部门及时掌握了解食品流通源头和渠道、有效防控和消除食品安全隐患的目的。

建立健全食品进销记录制度

应当依据《食品安全法》及其实施条例的规定,尽快推进食品进货查验和进货查验记录“两项制度”,对达不到要求者,可以考虑推行食品流通环节进销货记录“一单通”制度。各地可在食品生产加工和餐饮服务等环节制定类似的制度,进而确保全过程、全环节中的食品质量安全。

建立健全问题食品召回制度和下架退市制度

事前防范与监管重于事后惩罚。日前,有的人大代表和政协委员呼吁在流通环节也要建立问题食品召回制度。笔者建议,是否可以通过两种方式解决这一问题。第一种方式是可以研究制定流通环节问题食品的若干实施意见,逐步理清流通环节问题食品下架退市和召回等范畴的相互关系之后,特别是处理好法律法规的有效衔接之后,今后在管理体制出现调整的前提下,再考虑研究流通环节问题食品召回制度问题不迟。第二种方式是借鉴《食品召回管理规定》对食品生产者召回问题食品的有关规定,通过地方立法作出明晰的规定,要求食品批发商在食品生产者因不可抗力无法实施问题食品召回时,代为履行食品召回义务,以有效遏制问题食品继续在市场上流通,充分发挥食品安全溯源体系顺向追踪问题食品的作用,切实维护消费者以及食品零售商的权益。待地方立法取得成效的基础、全面铺开的基础上,可考虑制定部门规章等方式,巩固成果,大力推进。

全面构筑溯源体系的技术支撑

一是在整合各地食品安全监管软件功能的基础上,设计一套符合实际情况的食品安全监管软件系统,该系统应包含农牧业生产和种养殖管理、食品生产加工管理、食品流通管理、餐饮服务管理、食品生产管理、食品进销存管理、信息交流平台、消费者查询平台等子系统和功能模块,并在其中嵌入食品包装条形码编码系统,分别授权由相关部门以及消费者操作和应用。二是各个环节都要进行信息化管理。各环节要共享信息,供应链上游必须将相关信息提供给供应链下游,实现物流和信息流的同步。三是开发研究既与国际接轨又适合我国国情的食品安全追溯信息收集和传送技术。在没有条件统一实行代码系统的情况下,可采用纸记录,但要做好纸记录系统与代码系统的有效链接,确保实现“痕迹管理”。四是完善食品包装和标签制度。应吸取欧盟在食品包装和标签制度建设中的经验,将追溯信息依附于标签上。

建立健全食品安全信息查询制度,形成有效监督

食品安全溯源体系作为信息披露的一种政策工具,有助于解决或者缓解食品市场内的信息不对称。笔者建议应本着“方便职能部门监管、便于生产经营者管理、保障消费者知情权”的原则,健全完善食品安全溯源查询体系。体系建成后,既要方便行政监管部门在监管执法中查询食品的生产经营情况,又要方便食品生产经营主体查询本单位食品生产和购销存情况,还要方便消费者查询食品来源、质量安全状况、生产经营者诚信状况、交易流程等情况,以消除信息不对称的情况,从而实现对食品质量安全的全过程、全方位监管。(编辑/周南)

安全生产条例笔记篇3

一、关于物权登记及公证的作用

现代不动产物权流转的起止点,是以物权登记为标志的。然而,正本清源,就传统民法理论而言,物权并不需要登记,而是以物的所有权和物的占有而产生的,罗马五大法学家之一的乌尔比安说:“所有权与占有毫无共同之处。”2而随着社会的发展,登记的重要性日益凸显,从理论层面而言,物权的登记功能主要体现在两个方面:一是通过物权的登记起到公示作用,进而,通过公示的内容,来达到对于物权设立和变动的公信力作用;二是将物权的登记内容,推定为物权的真实状况,即将物权登记作为物权真实的唯一法定状态来源来认定。就目前的《物权法》中的登记制度而言,是以登记作为生效要件主义的基础上,又给予了一些保留。3这种保留反映在法条层面,就是出现登记机关不清和多种登记形式并存的局面的产生。因此,作为物权的设立和流转的基础和初始状态,就有可能产生混淆和错误的发生。换言之,即在物权流转的开始,因为登记制度的不完备,就可能已经产生错误。这时,再要求登记机构本身作出形式审查和实质审查的二者兼顾,则更加力不从心。这时,如果可以介入公证机构的调查核实的服务职能,则可能对登记制度大有裨益。公证机构的服务职能很多,其中比较重要的一项职能,即核实权。这里的核实权,包括两个部分,一方面是对当事人的意思表示真实性的核实,另一方面是对提供证明材料的真实性的核实,而《物权法》的规定中,没有涉及对于当事人的意思表示真实性的核实部分,这无疑加大了当事人的交易风险。但是,从另一个方面而言,当事人为了减少交易风险和其中的不安定因素,也势必会主动来到公证机关进行对当事人的意思表示真实性的核实,以减少交易风险和不安定因素。因此,笔者建议,在不动产的交易中,不仅要我们应该加强对公证行业的宣传力度,提高公证行业的社会认知度。更重要的,是建议在不动产交易中,采取登记加核实的模式进行。即在不动产的强制性登记程序之前,加入公证机构的核实程序,以帮助登记机关核实相关内容,以达到明确交易当事人的意思表示和所提供的证明材料双重的真实性。当然,作为公证机构的核实程序,仍要以现行的《物权法》和《公证法》为前提,采取自愿和就近办理的原则,但是,在此之前,我们认为,作为不动产的登记机关,在办理登记程序中,可以采取提醒和建议的方式,告知交易者的交易风险,进而建议交易者去公证机构进行相关的咨询事项。这样,既解决了所谓的“强制公证”之嫌,又帮助交易者较少了交易风险,还加强了登记机关的行政作为义务,达到三赢的局面。

二、关于物权的流转及公证

笔者认为,就物权的流转而言,其核心问题在于交易成本和交易安全的关系问题。有学者将中国和法国的不动产物权交易进行比较后,发现“目前,中国的房地产交易纠纷率居高不下,其原因不能简单的归结为购房人自身的粗心,也不能归则为购买认为节省中介费用而省去求助法律专业人士的行为。……中国已经加入国际拉丁公证联盟,而大陆法系中房产事务历来被作为主要的民事财产活动而被纳入公证法的调整之列。”4而目前的《物权法》并未要求交易当事人进行强制性的公证,这固然有立法者从人民群众的利益出发,想要帮助当事人相对降低交易成本,减少交易支出的想法,但是,由于物权流转的特殊性和动态性,笔者认为,脱离公证而单独的进行,不仅不能使交易成本降低,反而有提高和加大的可能。虽然登记机关对不动产登记可以进行实质审查,但对所有权转移前的不动产交易过程,登记机关并不能很好的监督。比如在交易过程中意思表示的合法性方面,民事活动当事人多偏重于追求交易成功,很容易忽视交易的合法性,一旦就交易合法性和效力发生争议,当事人又不得不花费大量时间和精力处理争议,交易成本随之提高,使得降低交易成本的目的反而没有达到,得不偿失。因此,强调公证在物权流转中的特殊地位和重要作用,有如下几个方面的原因:

1、基于物权流转的动态性,需要公证介入以利于交易安全

物权的流转过程不是一个独立的、静态的过程,而是一个联系的、动态的过程。在这个动态的过程中,单纯的依靠某个登记机关的监控,以保证交易的安全性,无论是从主观角度还是从客观条件而言,都是很难实现。首先,因为我国目前的状况而言,《物权法》中并未规定唯一的登记机构,而是采取模糊设计的模式,给物权流转的实际操作过程,带来很大的困难。以不动产交易为例,“不少房产几易其手而未重新登记,公民法制观念的淡薄和登记制度的缺陷使得大量的历史遗留问题继续遗留,而新的问题又在不断堆积,业已引发了种种社会问题。”5更有甚者,“东北的一家公证处在审查一套旧房变更手续时竟发现该套房屋早已经‘物是人非’,几十年中经历了数次买卖、数次继承、赠与,十易其主而从未办理变更登记,公证机构的确权工作随着曾经的权利人迁徙或故去而难上加难。”6其次,借鉴国外在物权流转中的相关经验,不难发现,公证在其中都扮演着非常重要的角色。以德国法为例,对于极为重要的不动产交易,制作公证书是其生效的前提。德国《民法典》第311b条第1款第1段:“若一份合同中的一部分义务上涉及土地所有权的转让或者取得,则这份合同需要公证员公证……”。其中,“最经常涉及到不动产所有权变更的合同是地产买卖合同,现实中还有建筑承包商合同、赠与合同、夫妻之间财产转移,交换合同、财产分配合同,以及公产转为可分的财产、将不动产纳入公司资产、采取物业管理形式的业务托管协议等。根据德国民法典第311b条第1款第1段规定,上述合同种类须经公证登记,合同才能生效。”7再以法国法为例,“由于法国房产交易中设置了公证程序,因此房产交易的公证率是100%”8有上述国外的经验进行借鉴,笔者认为,也可以初步尝试在物权流转过程中的某些环节和领域中,适当加入强制公证的内容,以帮助加强交易的安全性。再次,我国国内目前的公证实践中,已经有了相关的做法,虽然还有很多不完备之处,但是做法和经验值得借鉴。以昆明市公证处的实践为例,公证处在整个不动产登记过程中,提供交易安全审查、免费提存交易款项、代办手续等等,对于交易登记产生的错误,承担全额的民事赔偿责任,而费用为千分之三。“事实证明:公证的介入对昆明二手房市场秩序的稳定运转起到了积极的作用,交易各环节都通过公证机构的工作而受益。昆明房管局因登记纠纷产生的行政诉讼50多件到零记录的实效;……当事人交易安全的高度保障都反映了当地公证已将‘防范纠纷’提高到维护整个社会交易秩序安全运转的层面,而不再是传统意义上的对当事人私意愿的证明了。”9最后,物权流转的过程的监控,不是一个部门的能力所能完全达到的,需要很多部门的协调配合,更需要进行多次证明后,才能确保交易记录的真实性。特别是《物权法》中突出强调登记簿的绝对证明效力,甚至于当登记簿和登记权属证明发生冲突时,仍以登记簿为准。而事实上,当登记簿发生变更登记时,相应的权属证明也应进行变更,才能保证登记证明力的客观真实性。因此,笔者认为,将公证纳入到整体的、动态的物权流转和登记过程之中,有助于对物权的客观真实性的证明起到必要的辅助作用,特别是对权属登记证明和登记簿的双重证明力上,都有着很大的帮助。

2、基于公证机构的特殊服务职能,需要公证介入物权流转,以加强管理

“公证制度是一项国际通行的预防性法律制度,对预防纠纷、化解矛盾、构建社会主义和谐社会有着非常重要的意义。”10基于公证从事证明服务活动的特定服务性质,将公证内容纳入到物权流转活动中,也是对于物权管理的一项重要手段。“综观世界各国成熟的公证制度,站在国家的角度作深层次的剖析,现代公证制度存在的根本价值即在于公证制度实质上是国家对经济进行宏观调控,进而间接管理社会的有效手段。”11物权的变动和流转,是最基本的民事法律制度之一,因此,仅仅寄希望于依靠一部《物权法》是很难达到完全调整和监控物权流转的完整过程的。同理,仅仅依靠立法手段来调整类似于物权流转这样的基本民事法律行为,也是很难奏效的。因此,必须依靠多种方式方法和多重管理手段来调整,才能使得物权流转的效率性和安全性都得到最大限度的保障。

3、基于物权流转的诚信交易,需要公证介入,以加强物权交易的诚信性

物权流转的交易安全性,究其本质而言,即是交易的诚信性。诚信问题早在罗马法时代就已经被重视,在罗马法中,“诚信有两层含义。第一层含义是指诚实守信,它是合法民事行为的基本特征。第二层含义是指行为人具有不侵害他人权利的善意,这是某些民事制度所要求的基本条件。”12而公证制度,对于构建诚信社会,维护物权流转过程的安全性和稳定性而言,有着不可替代的作用。段正坤会长指出:“公证最大的价值就在于‘信用’二字,公信力是公证生存和发展的基础。公证的本质就在于确保公证的法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性、合法性……公证在建设社会诚信方面的作用,一是确保有关经济、民事活动主体的合法性;二是确保有关经济、民事行为的合法性、三是经济、民事主体依法维护自身合法权益,提供强有力的法律武器。”13因此,为了维护物权流转的安全性和稳定性,为了维护交易过程中的诚信性,将公证制度引入到物权流转的过程中来,不仅是必要的,而且是必须的。

安全生产条例笔记篇4

2019年是中华人民共和国成立70周年,是深入贯彻落实各级政府部门及集团公司、炼化公司安全生产会议精神,是深入实施“奋进之笔”,攻坚克难、狠抓落实的重要一年。

依据省纪委《关于在全省开展第二个纪律教育学习宣传月活动的通知》,结合集团公司《关于开展“不忘初心、牢记使命”主题教育的实施方案》,现将支部第二个纪律教育学习宣传月活动总结如下:

一、认真抓好个人自学,支部书记讲党课。

一是8月19日,支部书记以重温《中国共产党党员纪律处分条例》为主题为支部党员讲党课,共9人参加此次党课学习;二是9月12日,支部书记讲党课,共9人参加此次党课学习,党课主题是《新时代中国特色社会主义思想学习刚要》。支部书记强调在本次活动开展中,党员必须把党章、廉洁自律准则、纪律处分条例和关于加强党的政治建设的意见等党内法规作为主要学习内容,认真做好个人学习笔记,对党员应知应会应熟记于心。

二、召开集体学习讨论会。

组织党员学习关于严明党的纪律和规矩的重要论述,支部所有党员严格对照纪律要求,认真检视问题,进行“五查五看”个人剖析,并将个人剖析材料上交支部。

三、开展“学党章、知党规、严党纪”主题党日活动。

9月3日上午,安全环保部党支部在支部办公室举行了重温入党誓词活动,在党旗前,支部书记吴忠新带领全体党员面向党旗,庄严宣誓,对党忠诚,为共产主义奋斗终生。有党员回忆第一次入党宣誓是的热泪盈眶,第一次向党组织递交入党申请书的神圣瞬间。

9月3日下午,安全环保部党支部组织党员开展诵读党章活动,每人节选一段《中国共产党章程》进行诵读,有领诵的也有齐诵的,诵读完党章,支部党员按照“五查五看”的要求,突重点、讲实际、真正将自己摆进去,分别从理想信念、两个责任、纪律规矩、作风建设、担当作为这五个方面深入查找自身问题,并结合实际提出了整改措施和方向。

四、开展警示教育活动。

落实“要深刻剖析反面典型,以案例明法纪、促整改,发挥警示作用”的要求,9月5日组织党员观看秦岭北麓西安境内违规建别墅典型案例警示教育片,用身边事警示教育身边人。

通过两项活动的开展,使党员们更加坚定了共产主义事业的理想和信念,并认识到从严治党是保持党的先进性和纯洁性,增强党的凝聚力和战斗力的保证,要以更坚定的信念、更昂扬的斗志投入到今后的工作中。

安全生产条例笔记篇5

关键词:施工、安全监理、措施。

abstract:ontheworkofconstructionsitesafetysupervision,foreverysafetysupervisionpersonnelhasitsuniquemanagementstyle,butitsultimategoalistheconstructionsitesafetysupervisionwork,ensurethatthewholeprocessofconstructionsafetyaccidentscannotoccur.inthispapertheauthorsinsafetysupervisioninthesuccessofthecasewereintroduced,toinspectmanagepersonnelasareference,perhapscanplayforwardrole.

Keywords:construction,safetysupervision,andmeasures.

中图分类号;tU74文献标识码:a文章编号:

我公司在西部某国际机场新航站楼(t3a)的建设中,承担了航站楼行李处理系统、安检设备工程项目的机电设备安装监理任务,于2012年5月圆满完成,与新的航站楼同时顺利投入运行。该工程总投资为2.43亿元人民币,已经具备2600万人次/年的行李处理能力。为满足机场功能的要求,行李处理系统、安检设备必须具备安全准确、迅速高效、故障率低、维护简便等特点。由于工程规模大,设备数量多(1387台套),设备分布广,为了充分利用空间,除安检设备、办票岛设备和行李转盘外,其他所有行李处理设备均吊挂在天花板或砼梁的下方,由此带来的难点是高处作业多,施工难度大,监理的现场巡视及质量查验的条件差,这对施工安全的监理提出了更高的要求。

为此,在工程开工前监理就对工程中的特点、难点进行了认真的分析,在进入监理工作的实施阶段,我们在监理规划和各监理实施细则的编制中,都提出了具有针对性的应对措施。尤其是安全监理实施细则,必须根据工程本身的特点及现场的实际情况,明确具体的、可操作的安全监理措施,制定严格的安全监理制度,在安全监理交底的会议上,明确细致地向总承包商交待清楚。

该项目的总承包商是一个跨国大公司,但其分包全部是国内的相关专业安装公司。在该工程中,无论在质量、进度、投资的控制方面,还是安全监理等方面,我们的监理工作都是相当成功的。本文单就安全监理工作是如何开展且卓有成效,同时给其他的监理控制工作铺平了道路,我们进行如下的总结分析。

鉴于我国施工现场的实际状况,只要谈到现场施工安全监理的问题,业内人士都为之挠头,普遍认为建筑施工安全监理实施难度大、责任重。有的项目即使投入了大量的人力物力,但安全事故仍旧是无法杜绝。但通过本工程的实际操作,笔者认为,把安全监理理工作是否真抓实干还是雷声大雨点小来比较,其成效存在根本的区别。实践经验告诉我们,对安全工作真抓实干,一定会将施工现场的安全事故之概率大幅度降低,甚至杜绝;如果仅仅是雷声大雨点小的监理方式,现场安全隐患比比皆是,险象环生,又不能及时消除,那么不发生安全事故是侥幸的,发生安全事故的概率自然较高。

作为工程监理,在现场施工安全监理方面要把工作做到位,笔者通过分析总结后认为,监理至少应该做好的工作概括为以下几个字:依、审、查、巡、停、罚、报这七个字。

第一是依,依就是依法、依据。监理是依照我国在建筑施工方面颁发的相关法律、法规及国家、行业的规范和标准来开展安全监理工作,如《建筑法》、《安全生产法》、《安全生产管理条例》等。还有,监理单位与业主签订的《施工监理合同》(授权),业主与总承包商签订的《安全协议》。监理合同一旦签订,就自然(法定)明确了监理关于安全管理的权力、义务和责任,对现场安全施工的管理,监理人员就完全可以业主行使安全协议中的权力。只有充分了解这些,才能明确自己作为一名监理人在施工安全监理工作中应该做些什么,为什么可以做。才能清楚的认识到自己所肩负的责任,才能正确的运用这些法律武器来加强安全监理工作和捍卫自己权力。

在该机场项目施工过程中,监理对承包商的第一次处罚(其钢结构专业分包的工人在现场抽烟,罚款100元。参见附表:奖罚情况统计平衡表),总承包商不服,还正式发函书面提醒我们监理,说我们监理没有处罚权,如果监理实施了处罚,将会造成监理自身违法。监理人员拿出《施工监理合同》及总承包商与业主签订的《安全协议》告知总承包商现场负责人,协议中规定承包商违规可被处每次3000元以下的罚款;监理合同一旦签定,根据相关法规,就法定了监理对项目进行安全监理的授权,监理代业主实施处罚完全合法。在监理据理力争的情况下,加上业主的全力支持,总承包商只得把罚款直接交到安全监理员的手中(代收)。

第二是审,审查总承包商的相关安全文件。在审查施工组织设计中,其安全技术措施或者专项施工方案、临时用电方案等是否符合工程建设强制性标准?审查总包项目负责人的资质(a证)、安全负责人的资质(B证),审查各分包的安全生产许可证是否有效?安全员是否持有上岗证(C证)?分包与总包是否签订了安全协议?监理必须明白,法律、法规都是强制性的,标准和规范中才有强制性条文和非强制性条文之分。具体地说,审查内容不仅必须符合相关法律、法规的要求,还要审查用于安全管理的资金投入及安全设施的计划和配置、应急预案、安全技术交底、从事安全管理人员的资质等情况。这是做好安全监理工作最基本的一步,也是把好施工安全管理的第一关。

笔者在审查总承包商报来的某电气安装分包的安全生产许可证时发现,该证的有效期已经过期三个月,未办理延期手续,属于无效证件。根据《安全生产许可证条例》“第九条:安全生产许可证的有效期为3年。安全生产许可证有效期满需要延期的,企业应当于期满前3个月向原安全生产许可证颁发管理机关办理延期手续。”因此,监理拒绝批准该分包进场施工。

第三是查,就是例行安全检查及随机抽查。这是监理工作中最为重要的一步。因为只有查出安全隐患才能消除隐患,查出施工违章,才能纠正违章。而这里的查又分为第一次检查和复查或再次复查的持续过程。要做好检查工作首先要做的就是要识别什么是安全隐患。现场的安全隐患开始是一个未知数,有的是静止存在的,有的是时而存在时而消失。只有在我们及时发现后才能及时消除,才能确保施工安全。有的安全隐患显而易见,如孔洞未防护、高处随意放置的物品及垃圾、易燃材料处无可靠的消防措施等都能直观明了的发现,及时给予消除。可有的安全隐患难以发现或识别,例如,某个行李处理子的系统调试阶段设在自动状态的设备,有的光电开关一旦被触发,设备马上启动。但一般人是不知道该系统是否处于自动状态,人在光电开关前一晃,设备就启动,极易造成安全事故。因此,我们要求承包商在设备调试阶段,广发告示,加大警示标志的设置,多拉警戒线,CCtV(中央视频监控系统)先期投入试运行并实行24小时监控,这样做收到了良好的效果。还有一种就是“无知”的隐患,这种隐患很难控制,因为这种隐患是施工人员薄弱的安全意识而产生的,现如今建筑施工人员大多是没有经过严格培训的农民工,由于农民工的安全意识淡薄,文化素质不高,所以对安全管理人员的要求及建议不当回事,对眼前的安全隐患经常是视而不见,这种意识就是一种可怕的安全隐患。因为他们常常是怀着一种侥幸的心理在工作,所以称之为“无知”的安全隐患。监理在检查中发现,在+6米夹层的一个狭小的吊挂钢结构平台上(不到10平米),当时有两个班组在上面作业:一个是钢结构支架焊接加固;一个是设备的补漆,油漆桶、稀料桶就搁置在火花四溅的焊接点旁边。监理发现后立即口头下令都停止施工,并通知总承包商安全负责人前来处理。监理告知工人,一旦油漆桶或稀料桶爆燃,在不到一秒的时间内钢结构平台上将是一片火海,这个平台上的所有人都将无法逃脱厄运。在这种状况下,就要求我们安全管理者必须加大对施工人员安全意识的现场教育,只要施工人员的安全意识提高了,他们会自觉地对自己加以保护,自觉地消除安全隐患;但我们加大对现场安全检查的力度是不必可少的。笔者认为只有这样管理才能有效地控制现场安全事故的发生。

我国《建筑施工现场安全检查标准JGJ59-99》指出,作为施工监理单位在对施工现场每月要不少于一次的安全检查,为了提高安全管理的水平,可以设置一周检查一次。每次检查必须做到仔细、到位、记录清楚,每次检查要有声势,要让所有施工人员知道施工安全的重要性,安全事故的危害性。另外就是在检查的过程中不能只是走马观花一样,还应进行必要的随机抽查,如新进场人员《三级安全教育记录》、特种作业人员持证上岗情况,注意操作证的有效期及真假,抽查特种设备安全鉴定证书及合格证,抽查施工单位安全管理人员在岗情况等等,这都是加强安全监理力度的有效且可行的措施。我们在进行每周一次的现场安全检查时对现场百余名施工人员进行点名登记,要求每个施工人员在登记表上亲笔签名,然后待安全检查完了后,我们根据施工人员的亲笔签名承包商提交给监理备案的进场人员三级安全教育记录进行一一比对,最后发现设备安装的分包单位的13名工人无进场三级安全教育记录,居然还发现有5人的安全教育记录亲笔签名与本次检查登记的签名完全不相符,为了查清事实,我们甚至将两种笔迹让工人确认。就此我们根据安全协议中相关条款对承包商进行了处罚:无教育记录的,每人次处以100元的罚款。由于监理证据确凿,且切中其要害,业主也是百分百支持的,罚款得以及时兑现。监理一再告知承包商,罚款的目的是监理采取经济的措施敦促承包商及现场工人都高度重视安全教育培训的重要性。

监理根据检查的情况采取向承包商发出口头的整改令、书面的整改通知单、处罚单、嘉奖令、工作联系单、监理通知单等一系列措施对现场安全状况进行管理,其结果是令人满意的。监理在该机场项目施工过程中签发的安全管理方面的文件类别和数目情况如下:工程总投资2.09亿元人民币,工期630天,在此期间监理部共签发现场安全检查纪要93份,安全整改通知单45份、处罚单11份、嘉奖令12份、安全监理工作联系单61份,监理工程师通知单9份,工程暂停令2份,监理安全专题会议纪要10份,监理口头指令无数。也就是通过这样的安全监理,才实现了本工程零安全事故记录的工作目标。

监理签发相关安全文件要求承包商整改后,接下来的工作便是复查。复查更应该做到仔细、到位。监理人员必须对原来的问题是否整改妥当要逐一核查,同时对与此相类似的问题也不能放过,以确保安全隐患被彻底消除了。复查也是安全监理工作特别重要的一步。如果监理人员的责任心不强,复查不彻底,敷衍了事,将会导致承包商对安全管理工作放松心态的滋生,以至于由安全隐患难以被彻底消除而可能酿成事故发生。复查也许会不只是一次,而是多次,所以作为一名安全监理人员必须要求具备坚持不懈的安全责任心,才能更好的完成安全监理工作。

第四是巡,巡就是进行现场安全巡视。由于整个施工过程处于一种动态的工作环境,较多的安全隐患不是在安全检查中就都能发现的,而是随时随地出现的,具有不可预见性,如:高处作业的施工人员不系安全绳和不戴安全帽,油漆工在有火源的附近进行作业、个别工人躲在易燃物品的部位抽烟或随意丢弃烟头、工人躺在可能随时会启动的皮带机上睡觉等等这些隐患,只有在现场的安全巡视过程中才会尽可能地发现并及时制止或纠正。所以现场的监理安全巡视也是做好安全管理不可缺少的一步。我们监理部规定,所有监理人员进入现场,不仅要关心工程质量和进度,每个人还都负有安全巡视的义务,也有纠正违章的权力。安全监理巡视绝不是安全监理员一个人的事情。

总监在一次巡视中发现电气专业分包中的一名工人在安装天花板下的电气管线中,其作业处正是一个设备井,井口无任何防护,工人因够(触)不到作业点,就拿(用)几块砖头垫着一块跳板,工人也不系安全绳,直接站在摇摇晃晃的跳板上操作,这种情况十分危险。总监当即要求其停止施工,记下工人的姓名,随后立即给承包商签发了一份处罚单。

第五是停,即暂停施工。监理对现场存在必须立即消除安全隐患的施工作业下达停工指令。停工指令又分为口头和书面两种方式。这是安全监理人员在安全管理过程中所采取的强制性措施,也是法律、规范赋予监理的权力。对于不会直接发生安全事故的问题或者能够短时间内立即消除的安全隐患,监理可以口头要求施工单位暂时停止的作业,待问题或隐患消除后自行恢复施工。例如前面说到的一类问题,监理发现设备安装的分包在现场施工的有13人未进行三级安全教育,监理签发了处罚单,要求限时整改并缴纳罚款。但时限过后,整改倒是做到了,可不见承包商来交罚款,总监派设备安装的监理专业负责人到达现场,口头告知分包项目经理暂停施工。但分包经理不予理睬,监理立即警告分包经理说,如果还不执行监理的口头停工指令,总监就会马上签发书面的停工令甚至报警。在此情况下,分包经理才通知工人暂时停工,并通过总承包商的安全负责人将罚款如数交到监理部。总监随后又口头告知承包商,可以继续施工。因此,我们认为,监理的口头指令在一定的条件下是简单方便、快捷有效的手段。对于有可能会发生事故的重大隐患,总监可以考虑签发书面停工令,但在文件签发前,应当取得业主的支持,这样做对要求施工方进行停工整改才有足够的力度。无论是口头停工令还是书面停工令,都是监理工程师运用合法的手段加强安全管理的重要措施。

第六是罚,即罚款。在建筑行业内有许多人认为,只有政府相关部门具有罚款的权力,而监理并不具备罚款的权力。但笔者认为国家也没有禁止监理单位对承包商安全方面的问题进行处罚的规定,即“法无禁止皆可行”。承包商的主要目的是盈利,在我国较多承包商重视利益而忽视安全的现状下,监理代表业主对其进行必要的经济处罚才能让其重视安全管理、让其真正意识到监理安全管理的力度及强硬。我们了解到,行业内有的监理单位也尝试了对承包商进行过处罚,但几乎都是停留在仅仅开张罚单又没有下文的基础上,如同口头支票,很难实际操作和兑现,尽管罚款数目相对较大,可对施工单位触动不大,且收效甚微。在什么条件下、如何签发处罚单、处罚金额多大并成功地兑现,可以说是安全监理工作的一门学问。我们是这样做的:开工前,监理必须特别正式地组织业主、施工单位召开安全监理的交底会议,监理本身先要针对工程项目的特点做好充分的书面准备工作,最好事先和业主代表做好沟通,也就是说先定好安全管理的规矩和制度。依据相关合同、法规的规定,编制可具操作性的安全监理细则,要让业主、施工单位清楚的明白安全监理的措施和方法,包括奖罚手段,都是为了更好的对施工现场进行安全监理工作,杜绝安全事故的发生。监理必须明确,在工程实施过程中采取的奖罚制度,既要对安全管理问题较多的承包商(包括分包)进行处罚,也要对安全管理工作做得比较好(哪怕某方面)的承包商(包括分包)进行奖励,最终做到奖罚平衡(只对总承包商,而不保证分包),奖罚情况及时公开。

规矩确立后,就是监理随后的严格执行和精心运作了。监理签发的第一份处罚单才100元,是因为工人在现场抽烟,监理立即拍了照片,烟头火星还闪着红光。罚款单签发后,马上有分包经理来求情,要求监理撤销处罚令,他们保证下不为例。但监理坚持处罚,不接受下不为例的承诺。同时告知项目经理,如果你们以后(例如限一个月)现场的安全管理工作做得好了,监理一定会及时给予奖励。这次监理成功地收到了承包商交来的第一笔罚款,我们安全监理负责人开具了收据,签字后还加盖了监理部的印章。此后,通过安全例行检查,监理发现该分包的现场安全管理很有起色,自然获得了监理的嘉奖(当然也不一定必须现金嘉奖)。监理进行的奖罚,及时兑现是一条铁定的原则,监理信守承诺是提高监理威信的重要条件。有一次,业主的指挥长在现场视察,发现承包商的钢结构分包安全员一直坚守岗位,认真负责,当场就口头进行了表扬,监理得知后,也证实该安全员工作到位,马上签发了嘉奖令。这对其它分包的安全员也起到了鼓舞作用。在监理组织的一次安全知识现场抽查中,承包商的电气分包单位一名工人对监理的三个提问回答都基本准确,监理马上签发了嘉奖令,对这名工人进行表彰。监理的奖罚措施实施后,现场的安全管理工作不断得到了改善,现场工人的安全意识很快得到了强化,现场的安全隐患越查越少。下表就是我监理部对承包商(包括分包)安全管理方面进行的奖罚情况统计。

西部某机场t3a行李处理系统、安检设备工程

奖罚情况统计平衡表单位:元

最后一个就是报,就是上报业主或当地政府有关部门。这是安全监理工作中遇到最为棘手的问题。按照国家《建设工程安全生产管理条例》规定,第十四条:“工程监理单位在实施监理过程中,发现存在安全事故隐患的,应当要求施工单位整改;情况严重的,应当要求施工单位暂时停止施工,并及时报告建设单位。施工单位拒不整改或者不停止施工的,工程监理单位应当及时向有关主管部门报告。”据了解,在有的工程实施过程中,承包商在收到监理指令(停工或整改)之后拒不停工或整改。在这种情况下,监理单位必须进行上报工作,从而将安全管理延伸至业主及政府有关主管部门,这也无疑是一种作为监理人员强化安全管理及自我保护方法。而妥善做好这一点的监理单位为数不多,所以监理同业人士必须提高自身的安全监理水平,尽量避免发生必须上报的尴尬情况,只有在万不得已的条件下,上报问题,也是规避安全监理责任的补充措施。

在实际操作中,监理如果要签发停工令,首先应向业主报告,这不是说将问题和责任转移至业主方,而是要获得业主的强力支持。如果承包商仍然强硬地不服从监理的指令,就还得继续向业主报告,并向当地安全主管部门报告了。但到了这一地步,也就至少说明了此前监理的安全管理、工作方法、措施成效、监理威信远不尽人意。笔者认为,上报这种情况作为一个安全监理保留措施,是安全监理工作的最后的底线,是必不可少的,其意义和作用是不容置疑的。一般情况下,如果承包商拒不执行监理的停工指令,只要监理口头告知:你以后完成的分项工程监理暂不验收、进度款暂停审批,还要继续违规施工,监理将上报政府主管部门等,应该会有立竿见影的效果,不到非常严重的情况,就没必要向当地安全主管部门报告了。

通过我们对“依、审、查、巡、停、罚、报”这七个字的深刻理解及严格认真的实际操作,我们所监理的西部某国际机场t3a行李处理系统、安检设备工程,尽管存在工程复杂、工作量大、作业面分散、高处施工多等各种危险因素,但直到项目竣工验收投入运行,本工程没有发生一起安全事故,没有任何人员伤亡,也没有任何因安全工作不到位而造成的经济损失。最后在总承包商、各分包商撤离现场时,他们对我们的安全监理工作做到如此地步都是非常信服的,业主也是相当满意的,这一切都证明我们的安全监理工作是成功的。

参考文献:

1、建筑工程安全生产管理条例(国务院393号令)

安全生产条例笔记篇6

煤矿企业有其特殊的环境,生产条件艰苦,劳动强度大,再加上家住农村职工占相当比例,家庭负担重,下班后总想往家赶等等,制约着“创争”活动的开展。单纯的说教,职工往往是觉得浪费班后时间,甚至产生厌学情绪。权台煤矿掘进一区采取“小”的形式,把职工吸引到“创争”活动中来,并取得了良好效果。

小小笔记本

有许多职工长时间不摸笔、不写字,从头脑深处感觉学习是机关的事,是上边的事,自己凭着双手完成井下生产任务就行了。针对这种情况,权台矿掘进一区实行了“小小笔记本”制度。即,每个职工配备一本学习记录本,职工活动要记、班前会内容要记、自己的任务重点、安全重点要记。俗话说,好脑筋不如烂笔头,许多职工还真的尝到了甜头,以往开会是领导讲完,工人听完,会后基本忘完。现在班后翻翻笔记本,会前看看上次领导讲的内容,还真的记忆犹新。

为了使“一本多用”,工区还在“记录本”的正面贴上每人的全家福,叫亲人写上安全嘱托语,同时把每个工种的岗位责任制、操作规程打印在前面,职工每天都能看着全家福、念着嘱托语、背着操作规程。

小小网吧

网吧世界很精彩,网络世界对矿工来讲也很无耐。因为艰苦的工作环境,繁重的体力劳动,再加上紧张的劳作时间,职工在网络世界面前只能当“网盲”了。为了叫职工能接触现代信息世界,增长知识,开阔眼界。权台矿掘进一区工区购买了3台二手电脑,利用矿上宽带技术,自办了“小小网吧”,叫矿工也能网上冲冲浪,每天上网的职工还真的不少。看新闻、查资料、聊天交流思想。小小网络不但丰富了枯燥的业余生活,还开阔了职工的眼界,工区学习的气氛也越来越浓了。

小小活动组

为提高职工生活质量,创造学习氛围,培养良好的兴趣,工区成立了活动小组。如:“技术业务学习小组”、“健身活动小组”。制定活动规制,保证活动时间,提供活动材料。技术业务学习主要由单位技术员牵头,定期组织技术讲课,开展技术攻关,组织规程学习。健身活动小组主要以车间工会主席负责,旨在提高职工品位和身体素质,丰富班后文化生活。活动内容有:习练传统的太级拳、养生、健身知识讲座、比赛。同时把职工的健身与生产当中的安全有机的联系起来,提出了“身体是本钱,安全记心间”的口号。许多职工参加活动小组以后,更加关注身体健康和保养,烟不抽了,酒少喝了,井下工作更加注意安全了。

安全生产条例笔记篇7

关键词:法律方法法律解释法律适用

案情简介:2004年2月起,原告漆建国采取包工不包料的方式承包银利来公司的建筑工程,漆建国组建建筑工程队已有几年时间,工程队人员经常保持有十几人以上。但由于既无营业执照,又未依法登记,属非法用工。唐国生2004年正月参加漆建国的工程队,在拆除一栋旧厂棚时不幸从房顶摔下受伤。县劳动和社会保障局确认唐国生和漆建国建筑务工队的劳动关系,认定唐国生所受之伤为工伤。市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。县劳动仲裁委员会裁决由漆建国一次性赔偿唐国生各种损失共计72455元,在漆建国无能力赔偿时,由银利来公司承担。漆建国、银利来公司不服,向法院提讼。

一审判决被告的各项损失共计82351.45元,由原告漆建国负责赔偿,原告湖南银利来公司对原告漆建国承担的上述赔偿款负连带责任。

二审判决被告的各项损失共计82351.45元,由原告漆建国负责赔偿,原告湖南银利来公司在47988.75元范围内对唐国生承担责任。

本案争议的焦点主要有两个方面,一,该案是否构成工伤事故,二,伤者医疗费用等损失应该由谁承担以及应该怎样承担。

一、该案是否构成工伤事故

根据中华人民共和国劳动法等法律规定,工伤是指用人单位的劳动者在劳动时间在劳动场所因为工作原因受到人身伤害。根据法律方法的的文义解释,本案被告在原告的工程队接受原告的安排,从事其安排的工作,获得相应的报酬,在工作时间工作场所因为工作原因受到人身伤害,符合工伤的三大特征。所以一审二审法院根据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十三条第一款“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位……的职工受到事故伤害或者患职业病的,由该单位向伤残职工或者死亡职工的直系亲属给予一次性赔偿,赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇;”第二款“……就赔偿数额与单位发生争议的,按照处理劳动争议的有关规定处理”,都认为漆建国所组建的建筑工程队是未依法登记的单位。同样根据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十一条“本条例所称职工,是指与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的各种用工形式、各种用工期限的劳动者”,所以被告唐国生应属漆建国建筑工程队的职工。这些法律规定以及法律解释就是当地劳动部门以及一审二审法院认定该案应按公司事故处理的原因所在。

但笔者认为像本案原告这样没有资质的工程队在我国农村广泛存在,所谓的工程队其实也就是个人雇佣的形式将周边的农民组建起来的,因此组建者与工人之间应该适用劳动关系调整还是运用雇佣关系调整,值得商榷。

此类民间工程队人员流动性很大,组建者个人财力也非常有限,由组建者为工人缴纳社会保险几无可能。而且按照工伤保险条例第二条之规定“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户(以下称用人单位)应当依照本条例规定参加工伤保险,为本单位全部职工或者雇工(以下称职工)缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工,均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”。本案中的工程队不具备法人的条件,不符合企事业单位、社会团体、个体工商户。所以在发生此类案件时到底应该按照工伤事故处理还是人身损害纠纷处理应由相关部门作出相应的法律解释。

二、法律适用问题

1、对原告漆建国的法律适用问题。

根据一审二审法院的判决依据,该案被认定为工伤,所以原告漆建国应该按照工伤保险条例等法律规定承担责任。但笔者对此保留意见,认为按照人身损害赔偿解决更合理,原因不再赘述。

2、对原告银利来公司的法律适用问题。

一审法院认为根据《安全生产法》第二条规定“在中华人民共和国领域内从事生产经营活动的单位(以下统称生产经营单位)的安全生产,适用本法”,根据该法第八十六条“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的,……导致发生生产安全事故给他人造成损害的,与承包方、承租方承担连带赔偿责任”之规定,判决原告银利来公司对原告漆建国承担的赔偿款负连带责任。

二审法院认为,银利来公司未直接与发生劳动关系,不是唐国生的用工主体,在工伤认定的过程中,也未作为当事人参与工伤认定程序,《职工工伤认定决定》也没有赋予银利来公司申请复议和提起行政诉讼的权利,对于工伤认定的过程和结果银利来公司处于完全被动承受的地位。《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国工伤保险条例》均未规定应由发包方的银利来公司承担用工主体责任,因此一审法院根据上述法律法规判决由银利来公司对漆建国所承担的工伤事故损失负连带赔偿责任有失公平。

安全生产条例笔记篇8

笔者认为,化学防治在目前乃至今后相当长时期仍然会是最方便、最稳定、最迅速、最有效、最可靠、最廉价的防治手段,尤其是当遇到突发性、入侵性生物灾害时,化学防治显得尤为重要。因此,抹黑农药不可取,而当务之急是加强农药安全性监测,将农药的负面影响控制在可以接受的范围,切实保障农业生产安全、农产品质量安全、生态环境安全和人民生命安全。

5月9日,农业部根据《中华人民共和国食品安全法》、《农药管理条例》有关规定,拟对2,4-滴丁酯、三氯杀螨醇、百草枯、氟苯虫酰胺、克百威、甲拌磷、甲基异柳磷、磷化铝等8种农药采取禁限用措施;5月26日,农业部农药检定所为全面掌握多菌灵、莠去津、三唑磷、吡虫啉、甲草胺、丁草胺、速灭威、混灭威等8种农药的生产、销售、使用和各类安全风险情况,开展农药登记后再评价;6月7日,农业部农药检定所就乙酰甲胺磷、丁硫克百威、乐果、硫双威、丙硫克百威等5种农药的风险管理召开专家评审会。农药安全性监测正在提速。

近年来,我国通过开展农药有害杂质、残留风险、抗性、药害和环境影响监测与验证,对福美胂、福美甲胂、三唑磷和毒死蜱等产品采取了禁限用措施,安全性监测已成为我国农药管理工作的重要部分。中国的农药管理变得越来越规范、越来越科学,这是世界有目共睹的。

打破农药产品登记终身制,实现登记产品再评价,建立农药产品退出机制是国际惯例,也是我国农药管理的大势所趋。只有通过风险监测,才能积累登记农药品种在生产应用实践和科研中的药害、残留、抗性、中毒、环境等方面科学数据,才能有的放矢进行再评价,对取得登记的农药产品进行跟踪管理,并采取行之有效的管控措施。因此,农药安全性监测意义重大。

一是农药安全性监测的重要性,农药使用安全是国家公共安全重要内容之一,管理部门做好农药安全管理责无旁贷,千万不可“一登百了,登后不管”。

二是农药安全性监测的必要性,农药登记使用多年后,特别是常年大量使用同一产品或者同一作用机制产品,容易产生抗性、残留等风险,必须根据监测结果重新评价和管理,做到“发现问题,解决问题”。

三是农药安全性监测的可行性,通过多年的摸索和实践,我国已经积累了从监测调度、风险预警、应急处置和信息报送等四个方面推动安全性监测的全程经验,应该“条件成熟,全面推进”。

安全生产条例笔记篇9

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安全生产条例笔记篇10

动产抵押制度作为一种新型的担保物权制度,对于活跃经济以及实现物尽其用、货畅其流的现代经济理论,具有重大的现实意义,因此在世界广泛运用且功效甚巨。然而由于其对传统法的突破和自身固有的特性,也带来了一些问题。我国现行立法对动产抵押在立法主义上系采混合主义(登记要件主义和登记主义同时并存)。本文从动产抵押的历史沿革乃至我国动产抵押制度的发展历程,自我国动产抵押制度的有关特殊规定入手,对其在实际运行中存在的缺陷作了探讨并提出了一些建设性意见。

本文通过对现行我国动产抵押制度的分析,对完善我国动产抵押制度提出了一些建议和个人看法:1、对动产抵押以特别法形式加以规定;2、限定抵押物的登记范围;3、增加辅助公示方式;4、引入恶意行为人的刑事责任;5、统一登记机关;同时对登记效力的问题也提出了一些个人的看法。

关键词:动产抵押制度历史沿革有关规定缺陷完善措施

动产抵押作为一种新型的担保物权制度,其最大的价值莫过于迎合了工商企业的需要利用机器设备等动产的使用价值,由需要利用其交换价值作为融资担保的现实需求,对于活跃经济以及实现物尽其用,货畅其流的现代经济理论,具有重大意义。[1]除此之外,也为个人提供了一种新的融资途径。因此各国家或地区以立法和判例的形式对该制度加以肯定。尤其对推动我国经济发展,具有重大的现实意义。本文将从国际动产抵押制度的发展历史到我国动产抵押制度的逐步发展历程,分析我国现行动产抵押制度存在的一些缺陷,并提出了一些尝试性的完善措施,力图能为我国动产抵押制度的发展做一点探讨。

一、动产抵押的历史沿革

近现代抵押权制度滥觞于罗马法。罗马法上最早出现的担保方式是信托质(fiducia,即现代所谓的让与担保),而后是占有质(pigius,即质权),再经过一个较长的时期才出现抵押。但是罗马法上之抵押不同于近代民法上之抵押,盖因罗马法上还未产生登记制度,抵押的设定没有一定的公示性要求,仅须合意而为之。在这种欠缺公示规则的立法背景下,担保的设定不因标的物为动产或不动产而有所不同,抵押权和质权之间并没有严格的界限,两者本质相同,仅为名称上的差异而已,[2]因此动产抵押的出现不足为罕。由于没有公示规则,抵押权没有公信力,那么如何对抵押权进行保护呢?罗马大法官萨尔维乌斯(serviana)发明了“萨尔维”之诉,即通过赋予抵押权人可以对债务人或者第三人提权加以保护。但是通过诉权进行保护具有一定的事后性,而且没有公示的抵押权制度忽视了交易安全利益,因此被认为是一种极危险的物的担保。[3]

日耳曼法上的担保制度也经历了和罗马法相似的历史进程,也是先产生信托让与担保,然后是占有质(亦称古质),再然后发展到非占有质(也称新质,即抵押权)。中世纪末期,欧洲封建势力逐渐衰弱,不移转占有的动产新质开始兴盛。尤其是象船舶等其它重量和体积比较庞大的财产,如移动占有势必使债务人在经济上处于不利地位,于是仿效不动产质,通过法院、市参事会等一些公共机构主持的要式行为来代替移转动产的占有,以此为基础,不久便产生了通过在城市账簿上登记来替代移转所有权的制度。[4]

法典化运动前,欧陆各国深受罗马法的影响,抵押制度主要承袭罗马法,因此公示原则被否定。据考证,当时除法国北部一些地方仅零星的存在不动产移转的公示制度外,关于抵押权的成立和存续的公示制度始终未见其踪迹。法典化运动之后,公示原则被各国所确立,动产抵押制度因此被各国民法典废除。如法国民法典2119条明确规定“动产不得设定抵押权”,从此规定出发法国民法典确立了“动产不得基于抵押权加以追及”的原则。[5]《日本民法典》369条第二项规定:“抵押权人,就债务人或第三人不移转占有而供债务担保的不动产,有优先于其它债权人受自己债权清偿的权利。”[6]我国台湾地区“民法典”860条规定:“称抵押权者,谓对于债务人或第三人不移转占有而供担保之不动产,得就其卖得价金受清偿之权。”[7]在德国,民法学者多数崇尚法典的形式理性,物权法体系依照动产和不动产的区分而构建,而动产和不动产的最大法律区分就在于公示方法的不同。在这种动产和不动产公示方法严格区分的背景下,动产抵押制度根本没有存在的可能性。

近代民法区分动产和不动产并确立不同公示方法的做法,维护了物权制度在体系上的一致性和逻辑上的严密性,也有利于维护交易的安全。但是其弊端在于忽视了农业经营者和工商业主以其使用中的动产设定不移转占有的担保进行融资的需要,但这一弊端,在整个19世纪乃至20世纪之初表现得并不十分明显,所以没有引起人们的重视。[8]

随着工业化和社会经济的发展,动产形态和登记制度的变化对融资担保提出更高的要求。在农业社会和工业划时代的早期,社会的主要财富集中在土地和建筑物等不动产,金银珠宝、古玩字画等少量动产上,而以金银珠宝、古玩字画等设定担保移转占有,对债务人的生产生活的社会经济影响甚微,因此将不动产限定为抵押的标的并以登记为其公式方法,而将动产作为质权的标的并以移转占有为其公示方法,比较适宜。然而随着现代工商业的发展,动产的价值迅速提升,与不动产的价值上的差异逐渐缩小。现代企业的资产不再局限于土地、建筑物等不动产上,企业的机器设备、交通运输工具有时甚至成为企业的主要财产。如果通过移转占有的方式将这些动产进行融资,一方面企业的生产经营无从进行,另一方面债权人还要担负保管的责任,对双方都无益处。正如学者所言:动产只能质押不得抵押的传统做法,“此在农业社会以书画饰物之类提供担保的情形,故无大碍,但在今日工业机械社会势必窒碍难行。机器或原料均为生产材料,工厂赖以从事生产,将之交付债权人占有作为担保以寻觅资金,殆属不可能之事。”[9]面对这种不移转占有融资的现实需求,各国法律纷纷作出响应,通过特别法和判例的形式承认动产抵押制度。日本先后制定了《农业动产信用法》(1933年)、《机动车抵押法》(1951年)、《航空器抵押法》(1953年)和《建设机械抵押法》(1954年),我国台湾地区制定了《动产担保交易法》,意大利在其1997年新修订的《意大利民法典》中,也规定了船舶、航空器和机动车均可设定抵押权。而德国没有确立这一制度,究其根源,笔者推敲以为,原因有三:(一)德国民法素来以体系化和逻辑性著称,确立此制度,必将打破整个物权法体系的和谐,实属引狼入室之举,故确立与之功能性质相近的让与担保,所有权保留制度以代之。[10](二)德国向来重视抵押权的流通功能而轻视其保全功能,以流通抵押为原则,以保全抵押为例外。[11]而动产抵押制度旨在保全债权和融资,因此“当经济发展到一定阶段,需要不移转占有的方式设定动产担保,以满足企业的融资需求时,德国宁可通过判例和学说创立让与担保制度,也不愿突破现有的物权法体系”。[12](三)德国对抵押公示的效力采取登记要件主义,若将动产纳入抵押标的物的范围,则势必要设立大量的登记机构和登记人员对动产进行登记,成本太高。尽管如此,但多数国家仍然采纳这项制度,就连秉承德国民法体系化传统的我国台湾地区也不例外,在其《动产担保交易法》上作出相应规定。在此,罗马法上的动产抵押制度终于在经过改造后于新的社会环境和法律背景下得以复生。

二、我国动产抵押的发展历程

我国现行的担保体系的初步形成是由上世纪八十年代初的经济合同法的实施到九十年代中期的《担保法》的。

我国真正开始担保物权立法的,是1981年。当时经济合同法从合同担保的角度规定了加工承揽合同中承揽方留置权的问题,但是未涉及其他形式的担保物权问题。

随后,1986年颁布的《民法通则》对担保问题作了进一步拓展规定。《民法通则》在“债权”一节中笼统规定了保证、抵押、定金、留置等四种担保方式。其中,抵押权和留置权两种为担保物权。《民法通则》的规定根本谈不上担保物权的体系建构问题,但是它对抵押权和留置权所做的规定,已经在很大程度上反映了当时立法者对担保物权性质所持的态度。显然,在当时立法者看来,担保物权与其他担保方式一样,只不过是债权的担保方式,本身不具有物权的特性。这种立法定位,显然在很大程度上受了《苏俄民法典》的影响。

进入90年代以后,针对社会生活中严重存在的"三角债"现象,政府在先后两次采用行政手段予以清理仍不见效后,决定制定担保法,以此作为解决该问题的办法。可见,担保法的制定,至少在当时,是被当作一种临时性的对策措施来看待的。[13]1995年的《担保法》对担保物权作了较为全面的规定。《担保法》第三章、第四章、第五章分别规定了抵押权、质权、留置权三种担保物权。但是该法仍不是一部专门的担保物权立法,它仍把担保物权与保证,定金等其他担保方式一起,规定在一部单行法中。以一个单行法的形式概括了所有的担保种类,这在大陆法系国家是绝无仅有的。尽管如此,它与《民法通则》的规定相比,无论在担保物权的种类设置上,还是在可操作性上都前进了一大步。

此外,1992年《海商法》,1994年《城市房地产管理法》和最高人民法院的司法解释等也相应地规定了担保制度,从而形成了我国现行的担保体系。

三、我国动产抵押的相关规定

所谓动产抵押,是指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而供作债务履行担保的动产,在债务人不履行债务时,予以变价并就其价款优先受偿的权利。根据有关国家或地区的立法规定,一般认为抵押权所具有的对被担保债权的从属性、设立上的公示性、标的物的特定性与不可分性、效力上的优先性、追及性与物上代位性等,动产抵押权也同样具备。动产抵押制度的特殊之处在于其标的物为动产,并基于动产不同于不动产的特性而复生出动产抵押权的特殊性。故此,动产抵押权制度的设计,主要围绕得抵押的动产之范围限制、抵押权的公示及公示的效力、危害抵押权安全的行为之防止与善意第三人利益的维护等方面。

我国《担保法》中,根据社会主义市场经济发展的现实需要并借鉴日本、台湾等立法例上的有关规定,对动产抵押制度明确予以肯定并对其作了较为全面的规定,从而使动产抵押权成为与不动产抵押权、权利抵押权并列的一种抵押权类型。最高人民法院《适用担保法的解释》中又对一些规定作了补充乃至“修正”。上述规定中有关动产抵押制度的特殊性问题,主要涉及以下方面:

1.关于抵押物

对于可以抵押的动产范围,《担保法》中未作任何限制,第34条中规定机器、交通运输工具和“其他财产”,均可设定抵押,除非其属于依法不得抵押的财产(第37中规定所有权不明的财产及依法被查封、扣押、监管的财产等,不得抵押)。

2.关于抵押合同与登记时需提交的文件

《担保法》第38条规定:抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。第39条规定抵押合同应当包括的主要内容为:被担保的主债权种类、数额;债务人履行债务的期限;抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属;抵押担保的范围;当事人认为需要约定的其他事项。抵押合同不完全具备上列内容的,可以补正,不影响抵押合同的效力。

《担保法》第44条规定:办理抵押物登记,当事人应当向登记部门提供主合同、抵押合同以及抵押物的所有权或者使用权证书等。登记部门登记的资料,允许查阅、抄录或者复印。在有关登记部门作出的具体登记办法中,对办理抵押登记的程序还有较为详细的规定。

3.关于抵押登记及其效力

我国《担保法》中,将抵押登记或抵押权登记,称为抵押物登记。[14]根据该法第42、43条的规定,办理动产抵押登记的部门如下:以航空器、船舶、车辆抵押的,为运输工具登记部门;以企业的设备和其他动产抵押的,为财产所在地的工商行政管理部门;以该法第42条规定之外的其他普通动产抵押的,登记部门为抵押人所在地的公证部门。

关于抵押登记的效力,《担保法》第41条和第43条规定:当事人以本法第42条规定的财产(包括特定的动产)抵押的,应当办理抵押物登记,抵押合同自登记之日生效;当事人以其他普通动产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,抵押合同自签订之日起生效,但未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。鉴于上述规定中混淆了抵押合同的生效与抵押权的成立,违反了物权变动与其基础关系的区分原则,故而《适用担保法的解释》中对此作了部分修正,规定:法律规定登记生效的抵押合同签订后,抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的,抵押人应当承担赔偿责任(第56条第2款)。

4.关于动产抵押权的顺序

抵押权的顺序问题,因同一抵押物上设定数个抵押权而发生。抵押人以同一财产抵押担保两个以上债权的,有两种情况:一是所谓的“余额(值)再抵”;二是所谓的“重复抵押”。《担保法》第35条中规定:“抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。”“财产抵押后,该财产的价值大于所担保债权的余额部分,可以再次抵押,但不得超出其余额部分。”《适用担保法的解释》第51条规定:“抵押人所担保的债权超出其抵押物价值的,超出部分不具有优先受偿的效力。”根据《担保法》第54条的规定,动产抵押权顺序的确定规则是:须办理抵押物登记的动产抵押权,其顺序按照抵押物登记的先后顺序而定;顺序相同的,按照债权比例清偿。可自愿办理抵押登记的动产抵押权,如果该抵押物已登记的,按照前项规定确定其顺序;如果未登记的,则按照合同生效时间的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;如果有的登记,有的未登记,则已登记的先于未登记的受偿。上述规定中,关于登记的抵押权之间的“先登记原则”和“同时同序原则”,以及登记的抵押优先于未登记的抵押权之“登记在先原则”,均属正确。有问题的是,得自愿登记而均未登记的两个以上的抵押权并存时所采用“成立在先”规则,违背了“非经登记不得对抗第三人”的基本精神,因而遭到许多学者的有说服力的批评,《适用担保法的解释》第76条中也因此而对其作出了修正,规定:“同一动产向两个以上债权人抵押的,当事人未办理抵押物登记,实现抵押权时,各抵押权人按照债权比例受偿。”

5.关于抵押人对抵押物的处分及抵押权的对外效力

《担保法》第49条规定:抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物的,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的,转让行为无效。并限定:转让所得的价款要提前清偿债务或者提存;如转让抵押物的价款明显低于其价值,抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保,抵押人不提供的,不得转让抵押物。对我国《担保法》上述规定所采取的态度,学界颇有微词。[15]《适用担保法的解释》第67条对此作出了变通的解释,规定:“抵押权存续期间,抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的,如果抵押物已经登记的,抵押权人仍可以行使抵押权;取得抵押物所有权的受让人,可以代替债务人清偿其全部债务,使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。”“如果抵押物未登记的,抵押权不得对抗受让人,因此给抵押权人造成损失的,由抵押人承担赔偿责任。”该解释的68条还规定:“抵押物依法被继承或者赠与的,抵押权不受影响。”

关于抵押权与标的物的承租人的关系,《担保法》第48条规定:“抵押人将已出租的财产抵押的,应当书面告知承租人,原租赁合同继续有效。”《适用担保法的解释》第66条又规定:“抵押人将已抵押的财产出租的,抵押权实现后,租赁合同对受让人不具有约束力。”上述规定中,区分了先押后租与先租后押两种情况,而使其产生不同的法律效果,此规定的合理性值得肯定。

关于动产抵押权与动产质权、留置权并存时的效力关系,《担保法》中未作规定,《适用担保法的解释》第79条规定:“同一财产上法定登记的抵押权与质权并存时,抵押权人优先于质权人受偿。”“同一财产上抵押权与留置权并存时,留置权人优先于抵押权人受偿。”

此外,《担保法》及《适用担保法的解释》中还有涉及动产抵押权的其他一些规定,因无大的争议,此处不再一一述及。

四、我国动产抵押制度在执行中存在的缺陷

近现代法意义上的动产抵押制度在世界各主要国家或地区相继通过特别法、判例或司法解释等形式得以确立,运用广泛且功效甚巨,然而由于其对传统法的突破和自身固有之特性,也带来了一系列问题。我国在动产抵押方面有很多立法(参见《担保法》、《海商法》、《民用航空法》有关条文),已经初步形成了动产抵押的法律体系,然而我国现行立法存在的问题也是显而易见的,具体表现在:

1、动产抵押制度是一项具有体系异质性的抵押制度,它在诸多方面背离了既有的物权法体系、规则,我国现行的将动产抵押和不动产抵押一并规定的立法模式,虽于立法上有所创新,但实则破坏了整个体系的和谐。

2、对动产抵押的标的物采取不限制主义

动产中种类庞杂,数量繁多,交易频繁,如不加以限制可以设定抵押的范围,势必增加登记负担,更何况大多数动产根本没有登记制度。

3、抵押登记制度

我国担保法中对抵押登记采取明确部门登记制度,但未能明示公示方式,“由于动产品种繁多,易于移动,价值大小不一,交易频繁,而登记之公示机能无法随同物权变动立刻显现并为第三人知晓”[16]。不便于协调抵押权的保护和维护交易安全之间的关系。

4、登记效力问题

大多数立法例采取登记对抗主义,而只有我国采取混合主义。由于混合主义对于动产抵押的登记效力进行个别规定,必然会增加法律适用的冲突,并非理性选择,已被广为学者所批判。[17]

5、登记机关不统一

长期以来,我国将登记制度视为政府管理的手段,实行分散登记制度,不能及时全面披露信息,容易造成欺诈。

6、恶意行为人打击力度不够

目前抵押动产制度在实际运行中,由于我国尚无法律条文对动产抵押中的恶意行为承担刑事责任的规定,使得贪图小利而恶意将抵押物再行出资或变卖的抵押人,付出成本较低。并且不利于解决善意取得标的物的第三人之间的权利冲突。

五、完善我国动产抵押制度的几点建议

鉴于我国动产抵押制度中存在的一些问题,使得在实际执行中发现很多麻烦和无奈,对维护公平交易构成一定影响,必须尽快得以解决,借鉴学者的已有主张和其他立法例上的有益经验,在肯定动产抵押制度存在价值的基础上,笔者认为我国动产抵押制度的完善,应重点解决以下几个问题:

1、目前大多数立法例以特别法和判例的形式规定动产抵押制度,而没有将其与不动产抵押一并规定于民法典中。笔者推敲,原因有二:一是动产抵押制度为新兴之制度,各国民法典制定时没有通过动产抵押进行融资的迫切需要;二是该制度在诸多方面背离了既有的物权法体系、规则,将其置入民法典物权编,难以维持法典的体系性、和谐性和一致性。故多以特别法或判例将其作为非典型担保加以规定。因此笔者认为,应将其以特别法的形式加以规定,作为非典型担保之一种。

2、限定抵押物的登记范围

多数国家或地区立法例采取限制主义,笔者认为,动产抵押制度究其根源是迫于社会融资需要而被动产生的,应将其限制在一定范围内,而不可泛化到所有动产。因此,为适应融资需要,可仿其它国家或地区之立法例,采取列举方式将可以设定抵押的动产加以限定。限定范围如下:(一)实行登记管理制度的动产,如汽车、船舶等交通工具。(二)其它价值较大且与某种特定生产经营和生活使用具有较强依存关系并且具有存在上的稳定性,从而不会轻易被处分的财产。如企业的机器、设备等。

3、增加辅助公示方式

动产抵押权既为抵押权的一种,其基本的公示方法除登记之外,别无他选。对于按照不动产规则管理的机动车辆、船舶、航空器所具有的公示作用,无可质疑。但对于机器设备及其他普通动产而言,其公示效果如何,大值怀疑。对此问题的解决,笔者建议借鉴打刻抵押标记、粘贴抵押标签的“辅助公示方法”。[18]外观有明显标记的“明认”方法,可使得就该标的物进行交易的第三人能够方便地知晓该物上存在抵押权之负担,从而避免交易的风险。其如欲知道抵押权设立的详情及其负担的债权额等具体情况,可再向登记机关查询抵押登记的记载。关于该辅助公示方法的采用,具体应明确以下问题:

第一,辅助公示方法仅适用于本有登记制度之外的其他适宜采用该方法的动产。如机器设备、电器工具、原料、半成品等(可由有关部门制定其类别目录)。至于已有登记制度的机动车辆、船舶、航空器等,不必采用,此类动产抵押的公示,以登记为已足;无法打刻标记、粘贴标签的价值不大或体积过小、质地特殊的动产(如珠宝古玩、钻戒、项链等),也不宜采用。

第二,辅助公示方法,应由登记机关在办理抵押登记的同时,一并采用。也即是说,凡适宜打刻标记、粘贴标签的动产抵押权,须在登记与打刻标记或粘贴标签同时完成的情况下,方告成立,并取得物权效力。

第三,登记机关打刻的标记或粘贴的标签,不得擅自涂销、毁损,否则,应受法律的严厉制裁。非有惩戒措施的配合,明认的标记将会失去其意义,故应赋予抵押标记或标签具有与人民法院的封条相当的权威性。对于擅自涂销、毁损抵押标记或标签的行为人,应根据情节给予训诫、责令具结悔过、拘留等惩戒,情节严重、构成犯罪的,还可依法追究其刑事责任。

另外,为进一步增强抵押公示的效用及方便当事人和利害关系人查阅,还可考虑将来在条件具备时通过计算机联网的辅助方法公示抵押登记的内容。当然,对于网络上公开的内容以及允许当事人和利害关系人查阅的抵押登记之内容,可有所取舍,以维护抵押当事人之合理的商业秘密权益。

不可否认的是,辅助公示方式的并用,肯定会增加公示的成本。但本人仍然认为,在这一方面,法律的天平应倾向于维护交易的安全,否则,前面所讲的问题将无以解决。

4、引入恶意行为人的刑事责任

日本和我国台湾动产抵押立法上,均规定恶意实施行为致抵押权人受损害的,抵押权人可以通过自诉追求其刑事责任。正是因为这种刑事责任的设定,抵押人不敢贸然通过变卖或再行出质抵押物、损毁打印标记、标签等行为恶意损害抵押权人的利益,这种做法就从源头上禁止了抵押人损害抵押权人的行为,减少了第三人的介入,有效地减少了公示的抵押权与善意第三人之间的权利冲突的现象发生。也正是基于此,我国台湾地区的动产抵押制度标的物范围非常广泛,几乎覆盖到所有动产领域。刑事责任制度的引入,虽有民刑不分之嫌,但其在保障动产抵押制度功能上居功至伟,不失为一项优良法制。因此笔者建议,我国法律上在完善动产抵押权制度时,应引进该项制度。

5、统一登记机关

关于动产抵押登记的机关是否统一的问题,理论界大多都推崇统一登记制。笔者的精神上也正是这种观点,但是具体实施和遇到一些软件和硬件方面的障碍,特别是政治上和技术成本方面的障碍。鉴于我国地域辽阔的特点,要实行统一登记制,必须实现下面两项内容:(一)由一个机关统一进行登记。(二)建立网络查询系统。我国现行的动产抵押登记制系统分别登记制,即由不同机关对不同的特定动产进行登记,要相统一登记机关,必然会涉及到部门职能权力的划分政治阻力大。建立网络查询系统,建设、运行和维护成本过高,而且高昂的查询费用也可能让当事人却步。所以笔者现阶段可将努力的重点放在避免多头登记和完善登记规则方面。

6、关于登记效力的问题

目前关于登记效力的方面只有我国采取混合主义。由于混合主义对于动产抵押的登记效力进行个别规定,必然会增加法律适用的冲突,并非理性选择,已广为学者所批判。[19]因此建议我国动产抵押立法时同意采取登记要件主义或者登记对抗主义。关于登记要件主义和登记对抗主义,孰优孰劣,笔者作如下比较:登记对抗主义本着是把私法不登记,抵押权存在,仅仅是没有对抗第三人的效力。所以它无法解释抵押权的排他性和优先性。而登记生效主义是动产抵押登记具有公示性,实现了物权变动与物权公示的统一,[20]在理论上维护了动产抵押的物权性,但以登记为动产抵押的生效要件等同于强制当事人进行登记,侵害了抵押权人的意思自治。在实践中,抵押权人往往因登记收费过高或其它事由不愿登记。通过这种比较,笔者主张统一采取登记对抗主义。因为登记对抗主义符合民法的私法自治的精神,根据经济学上“理性经济人”的理论,抵押权人可以通过利益衡量自主选择是否登记并承担不登记的风险。而且从登记对抗主义在各国家或地区实施的效果来看也是值得采纳的。虽然登记对抗主义最大的弊端就在于无法在理论上自圆其说,无法解释动产抵押应当具备的物权性。但是一项制度优劣与否,不应仅仅以其符合体系性的要求来衡量,而应更多地关注它的现实意义和实用性。当两者发生不可调和的矛盾冲突时,应选其实用性价值而舍其体系性价值。正是因为基于这一点,登记对抗主义对大多数国家或地区所采纳,甚至连秉承德国民法体系化、抽象化传统的我国台湾地区,也在其《动产担保交易法》中确立了登记对抗主义。另外,从我国物权立法的动向来看,几乎所有的草案都无不采纳登记对抗主义,梁稿、王稿、法工委征求意见稿、民法草案物权编皆对动产抵押统一采取登记对抗主义。[21]

最后,尚须提及一点的是,我国动产抵押制度采取的登记对抗主义对第三人的范围为加以限定,而多数国家或地区都将第三人限定在善意第三人范围内。笔者主张我国动产抵押制度的第三人的范围也应该限定为善意第三人。否则,没有登记,抵押权人连恶意第三人也不能对抗,与民法的公平理念是不符的,而且也很容易造成抵押人与恶意第三人相勾结的现象发生。庆幸的是新出来的民法典物权法草案第二稿第234条将第三人的范围界定为善意第三人。[22]

注释:

1、刘宝玉:《论我国动产抵押权制度的完善》,载于《中日民商法研究》(第二卷)

2、[日]原田庆吉:《日本民法典历史的素描》,创文社1954年版,第127页。转引自陈华彬:《物权法》,法律出版社2004年版。第473页。

3、[日]柚木馨、高木多喜男:《担保物权法》,有斐阁昭和1973年版,第141页。

4、[日]柚木馨:《担保物权法》,有斐阁昭和1973年版,第75页。转引自陈华彬:《物权法》,法律出版社2004年版。第474页。

5、[日]柚木馨:《担保物权法》,有斐阁昭和1973年版,第75页。转引自陈华彬:《物权法》,法律出版社2004年版。第474页。

6、王书江译:《日本民法典》,中国公安大学出版社1999年版.

7、《基本六法》,台湾动产三民书局印行。

8、刘保玉:《论我国动产抵押权制度的完善》,载于《中日民商法研究》(第二卷)。

9、王泽鉴:《民法学说与判例研究》(一),中国政法大学出版社1998年版,第236页。

10、需要说明一点的是,“让与担保在德国的成文法上虽无明文,但为德国的判例和学说所承认。”参见[日]北川善太郎:《物权》,有斐阁1993年版,第243页。

11、陈本寒:《担保物权法比较研究》,武汉大学出版社2003年版,第300页。

12、王泽鉴:《动产担保制度与经济发展》,载梁慧星主编:《民商法论丛》第2卷,法律出版社1994年版,第100页.

13、中国物权法研究课题组《中国物权法草案建议稿:条文、说明、理由与参考立法例》中,梁彗星教授所作序言,社会科学文献出版社2000年3月出版。

14、不少学者指出,这种提法有所不妥。因为在抵押登记中所表彰的主要是抵押物上存在的权利状态,而不是财产的性质和状态;抵押登记属于权利登记,而不属于财产登记。

15、郭明瑞等:《民商法原理》(二),中国人民大学出版社1999年版第1期。

16、刘春堂:《动产担保交易研究》,三民书局1999年版第4页。

17、邹海林、常敏:《债券担保的方式和应用》,法律出版社1998年版,第199页。

18、刘保玉编著:《物权法》,上海人民出版社2003年版,第169页。

19、邹海林:《债券担保的方式和应用》,法律出版社1998年版,第199页。

20、徐洁:《动产担保制度和经济发展》,载于《民商法论丛》(第2卷),法律出版社1994年版,第114页。

21、梁彗星稿第312条;王利明稿393条第2款;法工委征求意见稿第262条;物权法草案第234条。

22、参见物权法草案第二次审议稿第234条:“以动产抵押的,抵押权自抵押合同成立时设立。但不经登记,不得对抗善意第三人。法律另有规定的,依照其规定。”

参考文献:

1、王利明:《物权法论》,中国政法大学出版社1998版;

2、刘保玉:《论我国动产抵押权制度的完善》,载于《中日民商法研究》;

3、刘保玉编著:《物权法》,上海人民出版社2003年版;

4、梁彗星:《中国物权法研究》,法律出版社1998年版;

5、许明月:《抵押权制度研究》,法律出版社1998版;

6、邹海林、常敏:《债券担保的方式和应用》,法律出版社1998年版,第199页;