电子合同的法律依据篇1
关键词:电子商务电子合同法律问题法制化建设
电子商务发展给信息领域带来新机遇,也对传统法律关于合同签定的实质要件、合同有效性操作规范、合同可行性原则、电子合同支付、电子合同签名等一系列法律法规和要求提出了严峻挑战。现行合同法律如不及时修订已无法满足电子合同发展要求,有必要为电子商务建立必要的电子合同法律法规,为电子商务的健康运作提供法律依据。
1.电子合同概述
电子合同是电子商务交易的核心内容,电子商务中的合同采取了新形式,具有新含义和特点。(1)电子合同含义 电子合同是合同双方当事人以计算机网络为媒介、通过在网上发出要约和承诺,达成意思表示一致而订立的合同,是在网络条件下当事人之间为实现一定目的,明确相互权利义务关系的协议,是电子商务安全交易的重要保证。新《合同法》肯定了电子合同的法律地位,把电子合同界定为一种书面形式合同[2,3]。
不同于传统合同,电子合同在整个合同订立过程中没有纸张单据出现,从根本上改变了传统合同的订立方式,很难用传统的国际贸易法律来判定合同是否成立等问题。
(2)电子合同特征 电子合同具有鲜明的特征。电子合同只存在于虚拟的网络世界里,看得见却摸不着是其本质特点。再者电子合同还存在风险性。电子合同的电子数据在传递过程中有可能被他人窃取或截获,已达成的电子合同有可能受病毒攻击或被他人恶意篡改。电子合同具有法律有效性。电子信息的输入需要简单化和标准化,电子合同不可能像传统的书面合同那样条款齐备。
电子商务能否顺利进行,离不开电子合同,而如何使电子合同具有法律效力,以实现对当事人利益和义务的保护及监督已成突出的问题。电子合同具有法律认定性。我国《合同法》第112条规定:当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合合同约定,给对方造成损失的,损失赔偿应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
2.电子合同基本法律问题
电子商务中订立电子合同以及电子贸易中进行电子支付等过程需注意以下基本法律问题:
(1)电子合同签定法律问题 电子合同的订立过程:由贸易双方的任意一方(要约人),根据双方的贸易意向起草要约,要约起草完成以后,通过网络传递给另一方(受要约人),受要约人收到要约后发出承诺、要约人收到承诺后则电子合同生效。在电子合同订立过程中,承诺到达要约人的收件系统时合同生效。电子合同是数字化的,不同于传统书面合同,使电子合同效力认定及操作问题变得非常复杂,需相关法律法规来解决电子合同法律问题。
网上签定的电子合同,电子票据成为合同、提单、保险单等单据存在的唯一证据。由于电子数据有容易消失、容易被篡改和安全难以保证的弱点,在保持电子数据原貌方面存在着一定的客观限制因素,电子数据以及间接信息的效力问题成为民事诉讼中十分棘手的难题。电子提单是电子数据交换与提单相结合的—种形式,提单信息被转换为数字信息后,在网络间高速传递,最后由接受方计算机处理为原信息。如何在电子合同签定过程中转让电子提单不仅成了技术问题,也带来法律解释上的问题。
(2)电子合同认定法律问题 传统书面合同订立只要双方当事人在合同上签字或盖章后,则该合同成立。因为双方当事人的亲笔签字或印章具有独特性,它既可成为认证该合同的依据,又能防止合同被他人伪造,表达了双方自愿履行合同规定的有关条款的意愿。
电子签名是和电子合同认定相关的一个法律问题。电子签名是指以电子形式存在,依附在电子文件并与其逻辑相关,表示签名并同意电子文件内容并可用以辨识电子文件签署身份的签名方式,它具体指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。电子签名的关键问题是有效性,它必须具备独特性、可辨别性、可靠性等特征,才能与他人签名相区别,才具有法律上的有效性。
传统合同中各国法律主要把签字作为认证手段,书面形式是签字的物质基础,签字的实现以书面文件存在为前提。电子签名由符号及代码组成,任何一方的电子签名都可随时改变,以保护其安全性,需从法律上予以认可。如何对他方的电子签名予以辨别和认可,是实际操作中易出现的法律问题。
通过数字签名方式以确定交易方的身份,要判断电子签名真伪及辨别签名者身份,可依靠认证机构签发的认证证书。电子签名具有以下特征:
①电子签名有效性。电子签名是一种电磁记录,在保密状态下进行,签署者本人享有拒绝、排斥任何未经法律监视、窥探及披露的权利。电子签名具有可识别性,使用者以此表达身份,任何其他人均不能伪造该签名。电磁记录是否有效需符合电子签名法律所规定的“书面形式”。
电子签名作为电子合同成立的必要条件,其效力如何,直接关系着交易成本和交易安全。电子签名与—般的手书签名一样,必须满足一定条件方具有法律效力,才能得到立法、司法部门的认可。
②电子签名认定性。电子签名可通过认证中心按照发公钥与私钥的方式解决身份确认问题。电子签名存在于数据电文中,签名者事后不能否认自己签名的事实,电子签名是一种特殊的书面签名。电子签名具有不可否认性,通过论证签名来确认其真伪和法律认定问题。
电子签名符合法律关于签名的要求,法律通常规定只要采用了某种可靠的方法来证实当事人的身份,证明当事人同意信息和包含的内容,且信息在传递过程中是可靠的,则这种信息就符合法律关于签名的要求,电子签名也符合法律对签名的要求。电子签名具有与书面签名同样的法律效力,电子签名本身具有原始证据的法律效力。
(3)电子合同支付法律问题 电子货币的支付是电子合同中最核心的一环。电子货币通过网络系统以电子信息传递形式实现流通和支付。电子货币以计算机为依托,可广泛应用于生产、交换、分配和消费等领域,融储蓄、信贷和非现金结算等多种功能于一体,具有简便、安全、迅速的特点。
电子支付作为电子合同付款手段是必要的,是电子商务中的重要环节。电子支付方式是真正决定电子商务意义的环节,是电子商务最终得以实现的关键。电子支付、电子货币、网上支付结算的时效等问题都将对国际商务活动和银行业产生深远影响,由此产生的一系列法律问题需对现行的规则和标准加以调整。
电子商务存在很多法律问题,电子合同的形式与效力、交易双方身份认证和电子合同支付等一向被认为是中心法律问题。电子合同所面临的主要法律问题除上述以外,还包括制定电子合同支付制度、电子合同操作规范与商务规约、电子合同进出口关税的法律制度等相关法律问题。只有给电子合同提供有法可依的健康法律环境和制定与电子合同相关法律法规,基于网络的电子商务才能快速、规范、健康、有序地发展。
3.电子合同的法制化建设
电子商务需要电子合同立法的健全和完善,进行电子合同相关的法制化建设,才能使电子商务走上健康的法治轨道。
(1)电子合同立法原则 立法机关须采用功能等效,法律与专业技术相结合的原则进行电子合同立法,同时考虑交易载体无歧视性原则。立足国际立法趋同取向进行立法,成立专门中介组织监督立法。扩大现行司法立法解释,加强商业合同条款或贸易协议立法。电子合同立法具体应立足依法行政、采取“技术中立”、考虑国际接轨、严格职权界限、限定管理范畴、统一规范用语、留有发展空间、实现平稳过渡八项主要原则,才能使其立法符合电子商务的快速发展需要。
(2)电子合同法制化建设 电子商务合同立法的法制化建设尤为必要,具有突出的紧迫性。电子商务中电子合同条款或贸易协议通过完善的立法手段来解决法律纠纷问题。政府应成立专门组织立法机构,由专业人员进行电子合同法律问题立法研究。通过组织一批既熟悉电子合同的技术特点,又通晓电子经济贸易合同法律法规的专家学者,使制定出的电子合同法律法规既能够顺应电子合同的活动规律,又能充分考虑和反映各方利益与要求,促进电子合同的健康发展。研究并吸收先进国家电子合同立法及管理科学做法,为电子合同出现的新的交易行为,提出新的法律规范,同时制定电子合同的单行法律法规,同时使电子商务合同立法与现有相关合同法律相协调。
电子合同中电子签名主要体现在以无纸化记载的信息代替以传统纸质为载体的信息是否具有法律效力问题;其次是如何界定以数据文件在网络间传递的信息的原件及其保存问题;此外还有签名问题,在电子商务中传统签名方式不可被采用,须创造一种在网络上的签名方式,且要被法律确定为有效。庆幸的是这些问题在新《电子签名法》中已有相关法律条款加以规范,为电子商务发展奠定了基础。
2005年《电子签名法》的实施,则使我国实施信息化管理走出了依法行政的重要一步。《电子签名法》立法规范了电子签名行为,确立了电子签名的法律效力,维护了各方合法权益,促进了电子商务政务的发展。它重点解决了五个方面的问题:确立了电子签名的法律效力;规范了电子签名的行为;明确了认证机构的法律地位及认证程序,并给认证机构设置了市场准入条件和行政许可的程序;规定了电子签名的安全保障措施;明确了认证机构行政许可的实施主体是国务院信息产业主管部门。其个性特点主要体现在三方面:体现引导性,而不是强制性;体现开放性,而不是封闭性;体现原则性,而不是具体性。同期实施的《电子认证服务管理办法》则保证了《电子签名法》的顺利实施。
电子合同的法律依据篇2
关键词：电子商务法；社会主义市场经济；市场秩序
中图分类号：D923文献标志码：a文章编号：1002-2589（2013）03-0129-02
随着科技的进步与发展，特别是计算机网络的不断发展，在社会主义市场经济中电子商务日益成为应用广泛、频繁使用的商品交易方式。但是随着电子商务的应用和发展，也不断出现了各种各样的电子商务法律问题。为了更好地解决这些问题，我国制定了电子商务法，更好地保障电子商务的运行。电子商务法的确立是对社会主义市场经济的良好运行的有效法律保障。电子商务法因为社会主义市场经济发展的需要而产生，反之也促进了社会主义市场经济的发展。本文就电子商务法与社会主义市场经济展开讨论，意在探究电子商务法对社会主义市场经济的作用及其重要性。
一、电子商务法相关概述
对于电子商务的概念，各国学者有着不同的定义，笔者认为电子商务是指[1]涉及货物贸易和服务贸易的一切商务活动，只要这种商务活动是经由电子方式进行的，不是以物理交换或直接物理接触方式来进行的，就应该属于电子商务活动。电子商务依据不同的标准有不同的分类。依照行业主体的不同，电子商务可分为商家对消费者的电子商务、商家对商家的电子商务、商家对政府的电子商务、消费者对消费者的电子商务；依照电子商务客体的不同涉及现实交付的电子商务、不涉及现实交付的电子商务。
什么是电子商务法呢？对于电子商务法的概念，现在在学术界也没有达成统一。笔者比较赞同学者蒋坡的观点[2]，电子商务法是指调整在以电子交易和电子服务为核心的电子商务活动所发生的各种社会关系的法律规范的总称。在法律上，电子商务法调整的是政府、企业和个人等主体通过电子化通讯方式所产生的商事交易关系以及这种交易关系紧密相关的政府管理关系。
电子商务法的基本特征是具有国际性、技术性、安全性、开放性、复合性、程序性。电子商务已经发展成为一种世界性的经济活动，它的法律框架自然不应该只局限在一国范围内，所以电子商务法最终要以适应全世界的要求为特征，自然而然的，国际性成为了电子商务法的特征之一。电子商务是现代高科技的产物，它需要通过互联网络来进行，规范这种行为的电子商务法必然要适应这种特点，所以电子商务法又具有技术性的特征。电子商务法对电子商务的安全性进行规定，有效地预防和打击各种计算机犯罪，切实保证电子商务乃至整个计算机信息系统的安全运行。所以安全性是电子商务法的又一特征。电子商务法的开放性具体体现在电子商务法的定义的开放性以及电子商务法律结构的开放性。电子商务的技术手段复杂多样，实际上，每一次电子商务往来都是以多重法律关系为存在前提的，这就必然使电子商务法律具有复合性的特点。电子商务法中有许多程序性的规范，具有程序性的特征。而且，从电子商务法的概念和调整对象来看，电子商务法还是私法和公法的结合，交易主体上是私法，安全主体上体现着公法。电子商务法还是制定法，也是具有国际性的国内法，因为电子商务是一种世界性的经济活动，法律框架不局限于一国范围内。
电子商务法的基本原则主要有三个。其一，交易自治原则。电子商务的主体有权决定自己是否进行交易，和谁交易，以及如何进行交易，这完全体现了电子商务主体的意思自治，任何单位和个人利用强迫、利诱等手段违背当事人真实意愿的交易活动都是无效的。其二，证据平等原则。电子签名和文件应当与书面签名和书面文件具有同等法律地位。其三，中立原则。电子商务法是为了在电子商务活动中建立公平的交易原则，所以必须实现技术中立、媒介中立、实施中立、同等保护。另外，电子商务法还应保护消费者的正当权益，并且还要坚持安全性原则。
总之，电子商务法对电子商务的良好有序发展提供了法律依据和法律保障，我们必须给予重视。
二、电子商务法与社会主义市场经济的关系
电子商务法与社会主义市场经济有着密切的关系，二者相互联系、相互作用，密不可分。
首先，社会主义市场经济的发展，特别是电子商务的发展为电子商务法的产生提供了现实条件。由于在市场经济的商务往来中电子商务这种商品交易方式相比较于其他的传统交易方式更加便捷、快速、高效，它不受时间、空间、地域的限制，凭借计算机技术和网络可操作性强，逐渐成为经济发展中的主要的交易方式。电子商务的迅速发展中，由于计算机技术和网络的原因，交易中也出现了各种各样的法律问题，如恶意软件、垃圾邮件、网络侵权、个人隐私、网络钓鱼、虚拟财产、短信诈骗等，严重影响了社会主义市场经济的健康和良好发展。因此需要电子商务法来解决电子商务发展中的新问题。所以说社会主义市场经济的发展，特别是电子商务的发展是电子商务法产生的现实依据，促进了电子商务法的发展和确立。
其次，电子商务法的确立，促进社会主义市场经济法制的完善。电子商务法的确立，也是对社会主义市场经济法制体系的完善，符合我国依法治国的方针、策略，是社会主义民主和法制的进步和发展。电子商务法的确立，更好地以立法的形式保障了电子合同的订立，电子签名、电子认证、电子支付、电子商务物流、电子票据，以及网络虚拟财产、网络知识产权、网络工业产权的合法性，使电子商务有秩序、有规范的合法进行和开展。同时，也给予网络隐私权、名誉权的法律保护。使网络金融有秩序进行和完成，并且通过电子商务法，进一步加强了电子商务市场秩序的管理，使电子商务中的不正当竞争减少，保护了消费者在电子商务消费中的合法权益。电子商务法的确立加强了市场监管，更好地维护了市场秩序。电子商务法的出台，也加强了电子商务行业的自律和社会监督。总之，电子商务法是对电子商务的规范，也是对市场经济的规范，促进社会主义市场经济的进步和发展，加强了社会主义市场经济的法制性，也是对社会主义市场经济法律体系的补充和完善。
电子商务法是社会主义市场经济中电子商务发展的产物，电子商务法的确立为社会主义市场经济的发展提供了法律保障。
三、电子商务法对社会主义市场经济的作用
电子商务法的确立维护了电子商务经济发展的秩序，也对社会主义市场经济有着重大的作用。
电子商务法的确立，有利于促进社会主义市场经济的健康发展。电子商务是一种新型的商品交易方式，近年来发展迅速，逐渐成为社会主义市场经济的主要的商品交易方式。我们都知道，市场经济是法制经济。所以以法律的条文来规范的电子商务法是社会主义市场经济发展的需要，电子商务法既保障了电子商务的有序进行，更为保障社会主义市场经济的健康有序发展提供了有力法律保障。例如，在法律上对电子合同、电子支付与结算、电子物流配送、电子金融等都作出了相应的法律规定，明确了电子商务中的交易秩序、市场秩序和运输秩序，使复杂的电子贸易更加顺畅，各个环节都有法律的依据，使我国的市场经济中的电子商务有序进行、健康发展。
电子商务法的确立，有利于规范社会主义市场经济中的电子商务活动。作为新型的贸易方式电子商务中的很多行为，没有相应的法律规范和规定，在电子商务贸易的往来中，一旦出现问题，找不到相应的法律依据，传统的法律中，如民法、商法、刑法等各类法律对电子商务中出现的问题并没有明确的规定，传统法律中有很多规定对电子商务这种全新的商品交易方式并不适用，例如电子虚拟财产、网络虚拟货物的交易等，网络的人权、隐私等，都没有规定，而电子商务法是针对这种新型的交易方式的专门的立法，针对电子商务的新特点作出了新的规定，如网络游戏中的法律问题、网络知识产权的法律制度、网络人格的法律保护都作出了相应的法律规定，电子商务中一旦出现这样的问题，就可以有法可依了。电子商务法也对技术操作加以规范，用法律规定的程序来规范电子商务活动，使电子商务活动有法可依。
电子商务法的确立，有利于保护社会主义市场经济的安全和电子商务交易主体的合法权益。经济安全是一个国家在国家安全方面的重要因素之一，经济信息化进程加快，电子商务中的计算机网络的不安定因素，如网络私服、计算机病毒、黑客的攻击、木马程序等，对国家的经济安全存在严重的威胁，同时也对交易主体的经济造成了威胁。近年来不断出现黑客盗取经济信息，给企业造成巨大经济损失，利用计算机网络的漏洞，盗取银行巨款的各类案件层出不穷。通过法律立法来保护经济安全是十分必要的。电子商务法严厉打击各种危害电子商务的安全的违法犯罪活动，保护了电子商务的经济安全，也保护了社会主义市场经济的安全和稳定。电子商务安全的法律、法规对电子商务系统提出了相应的安全要求，例如数字签名立法、加密立法、电子证据立法。明确了违反电子商务安全法的民事责任、行政责任、刑事责任。制定了电子商务的网络安全、信息安全、交易安全的管理制度，保证了电子商务的安全性和经济利益。
综上所述，科技的进步、计算机网络的发展、技术的不断完善，为电子商务的发展提供了有利的条件，同时电子商务交易日益复杂、多样，这就需要相应的法律法规来保护电子商务的运行和贸易往来，电子商务的发展促使了电子商务法的确立，电子商务法的确立，使得电子商务贸易往来、网络运行，以及其他形式的电子商务活动有法可依、秩序井然。电子商务法也与社会主义市场经济的发展有着密切的联系，为社会主义市场经济的健康有序发展提供了法律保障，促进了社会主义市场经济的快速发展，丰富了社会主义市场经济法律体系，健全了社会主义法律制度，同时与国际接轨，有利于国际贸易中的电子商务的开展。但是，我国的电子商务法的制定还需要不断地完善和发展，使其更好地发挥法律效力，为社会主义的经济和法制服务。我们必须不断地发展、完善和建立健全电子商务法体系，为社会主义市场经济提供法律保障。
参考文献：
[1]白红平.全球化进程中的电子商务若干法律问题研究[m].北京：法律出版社，2008，.
[2]蒋坡.我国电子商务法律调整的问题[J].政治与法律，2000，（1）.
电子合同的法律依据篇3
浙江省公共数据和电子政务管理办法第一章 总则
第一条 为规范与促进我省公共数据和电子政务发展，推动公共数据和电子政务统筹建设与资源整合，提升政府信息化治理能力和公共服务水平，根据法律、法规和国务院有关规定，结合本省实际，制定本办法。
第二条 本省行政区域内公共数据和电子政务的规划与建设、管理与应用、安全与保障等活动，适用本办法。
本办法所称公共数据是指各级行政机关以及具有公共管理和服务职能的事业单位(以下统称公共管理和服务机构)，在依法履行职责过程中获得的各类数据资源。
本办法所称电子政务是指各级行政机关运用信息技术与网络技术，优化内部管理，并向社会提供优质、高效、透明的公共管理和服务的活动。
第三条 公共数据和电子政务管理遵循统筹规划、集约建设、汇聚整合、共享开放、有效应用、保障安全的原则。
第四条 县级以上人民政府应当加强对公共数据和电子政务工作的领导和协调，将公共数据和电子政务建设纳入国民经济和社会发展规划，统筹推进本行政区域内公共数据和电子政务建设，所需经费列入本级财政预算。
第五条 省人民政府办公厅，设区的市、县(市、区)人民政府办公室(厅)或者设区的市、县(市、区)人民政府确定的部门是公共数据和电子政务的主管部门(以下统称公共数据和电子政务主管部门)，负责指导、监督本行政区域内公共数据和电子政务管理工作。省人民政府办公厅所属的数据管理机构和设区的市、县(市、区)人民政府确定的有关机构(以下统称公共数据和电子政务工作机构)，具体承担公共数据和电子政务管理工作。
县级以上人民政府有关部门在各自职责范围内，做好公共数据和电子政务相关工作。
省级行政机关应当指导、监督本系统公共数据和电子政务管理工作。
第二章 规划和建设
第六条 省公共数据和电子政务主管部门会同同级有关部门，编制全省公共数据和电子政务发展规划，报省人民政府批准后实施;设区的市、县(市、区)公共数据和电子政务主管部门根据上级人民政府有关发展规划，结合本地实际，编制本行政区域公共数据和电子政务发展规划，报本级人民政府批准后实施。
各级公共数据和电子政务主管部门根据公共数据和电子政务发展规划，制定年度工作计划，报本级人民政府批准后实施。
第七条 有关单位在起草信息化发展、智慧城市建设等相关专项规划时，应当征求同级公共数据和电子政务主管部门的意见，并与公共数据和电子政务发展规划相衔接。
各级行政机关部署电子政务应用时，应当与本地区公共数据和电子政务发展规划相衔接。
第八条 各级公共数据和电子政务主管部门会同同级政府投资、经济和信息化、财政、保密等主管部门，制定电子政务建设项目的立项审批、招标投标、政府采购、建设实施、项目监理、运营维护、绩效评价、保密安全等管理规定;定期组织实施电子政务建设项目绩效评价。
各级审计机关依法对电子政务建设项目预算执行情况和决算进行审计监督。
第九条 各级行政机关开展电子政务项目建设的，由公共数据和电子政务主管部门出具初审意见;初审意见作为同级政府投资主管部门审批立项、财政主管部门批复预算的条件。开展电子政务项目建设的，还应当遵守《浙江省信息化促进条例》的有关规定。
具备条件的设区的市、县(市、区)，可以由公共数据和电子政务、政府投资、经济和信息化、财政等主管部门对电子政务项目建设进行联合审查。
第十条 各级人民政府按照职责分工做好以下电子政务基础设施建设：
(一)电子政务网络;
(二)电子政务云平台;
(三)公共数据平台;
(四)公共数据容灾备份中心。
第十一条 省公共数据和电子政务主管部门按照职责分工负责全省电子政务网络建设和管理;设区的市、县(市、区)公共数据和电子政务主管部门按照职责分工负责本行政区域内的电子政务网络建设、接入与管理。
第十二条 各级行政机关不得新建业务专网;按照法律、法规和国家规定需要新建业务专网的，应当征求同级公共数据和电子政务主管部门的意见。
各级行政机关应当按照国家和省有关规定，对已有业务专网进行合理分类，并入电子政务网络;国家规定不能并入的，应当做好与电子政务网络的协调。
各级公共数据和电子政务主管部门制定本级业务专网并入电子政务网络的方案并组织实施。
第十三条 省公共数据和电子政务主管部门建设和管理省级电子政务云平台，审核省级行政机关的电子政务云平台使用需求;设区的市人民政府建设电子政务云平台的，建设方案应当报省公共数据和电子政务主管部门备案;县(市、区)人民政府不得单独建设电子政务云平台，确需建设的，应当报省公共数据和电子政务主管部门同意。电子政务云平台的具体管理按照省人民政府有关规定执行。
各级行政机关应当在电子政务云平台上开发应用系统，应用系统产生的公共数据应当在公共数据平台和公共数据容灾备份中心进行备份。
第十四条 县级以上人民政府建立公共数据平台。其他各级行政机关不得新建、扩建、改建独立的数据中心;按照法律、法规和国家规定需要新建、扩建、改建独立的数据中心的，应当征求同级公共数据和电子政务主管部门的意见。各级公共数据和电子政务主管部门制定现有独立的数据中心整合方案，并组织实施。
第十五条 省公共数据和电子政务主管部门建设和管理浙江政务服务网;设区的市、县(市、区)人民政府按照浙江政务服务网的规范标准和要求，建立本行政区域网上政务服务体系，并延伸至乡镇(街道办事处)、行政村(社区)。
第三章 管理和应用
第十六条 公共数据资源实行统一目录管理。省公共数据和电子政务主管部门编制全省公共数据资源目录;设区的市、县(市、区)公共数据和电子政务主管部门可以编制公共数据资源补充目录(以下统称公共数据资源目录)，并报省公共数据和电子政务主管部门备案。编制公共数据资源目录应当征求提供公共数据的机构的意见。
公共管理和服务机构应当按照国家和省有关规定，将本单位公共数据在公共数据资源目录中编目。
公共数据资源目录主要包括公共数据项目名称、共享和开放属性、更新频度等内容。
第十七条 公共数据可以通过下列方式获得：
(一)依照法律、法规规定采集有关数据;
(二)因履行公共管理和服务职责需要，通过监测、测量、录音、录像等方式产生有关数据;
(三)因履行公共管理和服务职责需要，通过协商等方式向公民、法人和其他组织获取有关数据。
第十八条 公共管理和服务机构应当遵循合法、必要、适度原则，按照法定范围和程序，采集公民、法人和其他组织的数据信息;被采集对象应当配合。
公共管理和服务机构因履行公共管理和服务职责，需要采集法律、法规未作规定的数据的，应当取得被采集对象的同意;被采集对象拒绝的，公共管理和服务机构不得采集，并不得因此拒绝履行有关公共管理和服务职责。
公共管理和服务机构可以通过共享方式获得公共数据的，不得违反规定通过其他方式重复采集。
第十九条 公共管理和服务机构通过监测、测量、录音、录像等方式产生公共数据的过程中，应当遵守保护国家秘密、商业秘密和个人隐私的相关规定。
第二十条 公共数据和电子政务工作机构归集、整合公共数据，实施人口、法人单位、自然资源和空间信息、宏观经济、公共信用信息等综合数据信息资源库建设。
各级公共管理和服务机构应当将公共数据资源目录中的数据归集到本级公共数据平台;设区的市、县(市、区)公共数据和电子政务工作机构应当将本级归集的公共数据汇集到上一级人民政府公共数据平台。公共数据归集的具体办法，由省、设区的市公共数据和电子政务主管部门制定。
各级行政机关开展电子政务应用系统建设，应当同步规划有关公共数据的归集、整合，并按照规定编入公共数据资源目录。
第二十一条 公共管理和服务机构之间无偿共享公共数据;没有法律、法规、规章依据，公共管理和服务机构不得拒绝其他机构提出的共享要求。
公共管理和服务机构通过共享获得的公共数据，应当用于本机构履行职责需要，不得用于其他任何目的。
第二十二条 公共数据资源目录中的数据按照共享属性分为无条件共享类、受限共享类和非共享类。列入受限共享类和非共享类公共数据范围的，应当说明理由，并提供有关法律、法规、规章依据。
公共管理和服务机构因履行职责需要，要求使用无条件共享类公共数据的，公共数据和电子政务工作机构应当无条件开通相应访问权限。要求使用受限共享类公共数据的，由同级公共数据和电子政务工作机构会同提供公共数据的机构进行审核;审核同意的，开通相应访问权限。
受限共享类和非共享类公共数据可以经脱敏等处理后向公共管理和服务机构提供，法律、法规另有规定的除外。公共数据脱敏等处理的具体办法，由省公共数据和电子政务主管部门会同同级有关部门制定。
第二十三条 公共数据资源目录中的数据，通过公共数据平台共享交换。公共管理和服务机构之间不得新建共享交换通道;已建共享交换通道的，应当按照规定整合。
公共管理和服务机构应当采用请求响应的调用服务方式使用共享公共数据;需要采用拷贝数据或者其他方式使用的，应当征得同级公共数据和电子政务工作机构的同意。
第二十四条 公共数据开放实行目录管理。省公共数据和电子政务主管部门编制全省公共数据资源开放目录，设区的市、县(市、区)公共数据和电子政务主管部门可以编制公共数据资源开放补充目录(以下统称公共数据资源开放目录);编制公共数据资源开放目录，应当征求提供公共数据的机构以及社会公众的意见。公共数据资源开放目录向社会公开。
公共数据和电子政务主管部门定期组织对本级公共数据资源开放目录的执行情况进行评估。
《中华人民共和国统计法》《中华人民共和国政府信息公开条例》等法律、法规对公共数据开放已有规定的，从其规定。
第二十五条 公共数据资源开放目录外的公共数据开放，应当遵守下列规定：
(一)法律、法规规定应当开放的公共数据，开放前应当告知同级公共数据和电子政务主管部门;
(二)法律、法规禁止开放的公共数据，不得开放;
(三)其他公共数据开放，应当经同级公共数据和电子政务主管部门审核同意。
第二十六条 公共数据和电子政务主管部门审核公共数据开放时，对涉及的国家安全、信息风险、社会效益等进行审核，并遵守下列程序规定：
(一)涉及相关法律问题的，应当进行合法性审查。
(二)涉及专业性较强问题的，应当召开专家论证会。
(三)涉及国家秘密的，应当进行保密审查;涉及商业秘密或者个人隐私的，由有权国家机关进行审查。
(四)涉及相关群体切身利益或者公众普遍关注问题的，应当采取听证会、座谈会、征求意见等方式公开听取所涉及公众的意见、建议。
公共数据和电子政务主管部门可以制定公共数据开放审核的具体规定。
第二十七条 公共数据资源开放目录中的数据，通过公共数据平台开放;未编入公共数据资源开放目录的数据，可以通过公共管理和服务机构门户网站开放，并按照规定编入公共数据资源开放目录。
公共数据应当以公民、法人和其他组织易于获取和加工的方式开放，法律、法规另有规定的除外。
第二十八条 县级以上人民政府根据国家和省有关规定，推动实施有关经济调节、市场监管、社会管理、公共服务和环境保护的大数据示范应用工程，提升政府大数据管理和服务水平。
鼓励公民、法人和其他组织对公共数据进行研究、分析、挖掘，开展大数据产业开发和创新应用。公共管理和服务机构与公民、法人以及其他组织开展公共数据合作时，应当征得同级公共数据和电子政务主管部门的同意，并签订书面合作协议;省公共数据和电子政务主管部门制定合作协议的示范文本。
公共管理和服务机构应当按照法律、法规规定，管理、使用与开发公共数据，保护国家秘密、商业秘密和个人隐私;管理、使用和开发经同意后采集以及采用协商等方式获得的公共数据的，还应当履行约定的义务。
第二十九条 各级行政机关应当通过电子政务基础设施，推广电子政务应用，提高办公效率，并实现内部流程信息和事务处理的电子化。
县级以上人民政府应当建立基于电子政务网络的统一的公文处理和公文交换系统。
各级公共数据和电子政务主管部门制定公共数据和电子政务应用考核办法，定期组织考核并公开结果。
第三十条 各级行政机关在办理公民、法人和其他组织的申请事项时，除法律、法规规定必须以纸质或者本人到场等形式提出申请外，应当接受能够识别身份的以电子方式提出的申请;各级行政机关应当公告电子方式申请的具体程序和要求。
各级行政机关接受电子方式提出申请的，不得同时要求公民、法人和其他组织履行纸质或者其他形式的双重义务，法律、法规另有规定的除外。
第三十一条 按照安全规范要求生成的电子签名，与本人到场签名具有同等效力，可以作为法定办事依据和归档材料。
各级行政机关应当使用省政府电子印章系统或者经审核评估达到要求的电子印章系统进行电子签名。电子印章系统使用的具体办法，按照省人民政府有关规定执行。
各级行政机关使用电子印章系统，向公民、法人和其他组织发放电子证照的，电子证照与纸质证照具有同等法律效力。
第三十二条 各级行政机关在办理公民、法人和其他组织的申请事项时，可以通过公共数据平台提取、确认证明文件的，不再另行要求申请人提供内容相同的证明文件。
通过公共数据平台提取、确认的电子证明文件，视为符合法律、法规规定的要求，法律、法规另有规定的除外。
第三十三条 各级行政机关可以单独采用电子归档形式，法律、法规另有规定的除外。
各级行政机关按照国家和省有关规定对公共数据、电子文件进行归档和登记备份，省档案行政主管部门负责制定公共数据和电子文件的归档、移交、保存、利用等具体规定。
各级档案行政主管部门负责本行政区域内公共数据和电子文件归档统一平台建设。
第四章 安全和保障
第三十四条 公共数据和电子政务主管部门依法履行下列公共数据和电子政务安全管理职责：
(一)编制本级公共数据和电子政务安全规划;
(二)建立公共数据和电子政务安全体系和标准规范;
(三)制定并督促落实公共数据和电子政务安全管理制度;
(四)定期开展重要应用系统和公共数据资源安全等级测评、风险评估和应急演练;
(五)协调处理重大公共数据和电子政务安全事件;
(六)国家和省规定的其他安全管理职责。
公安、经济和信息化、信息安全等主管部门在各自职责范围内，做好公共数据和电子政务安全管理工作。
第三十五条 各级公共管理和服务机构负责本单位公共数据和电子政务安全管理，依法履行下列安全管理职责：
(一)建立并实施公共数据风险评估、日常监控管理和容灾备份等管理制度;
(二)建立有关接触公共数据的内部和外部人员岗位安全责任制，明确岗位职责，制定并落实有关惩戒措施;
(三)建立并实施公共数据分类、分级安全保护制度;
(四)制定并落实公共数据和电子政务安全检查制度;
(五)制定有关公共数据和电子政务安全事件的应急预案并定期组织演练;
(六)按照规定调查或者协助调查公共数据和电子政务安全事件，并向有关部门报告;
(七)国家和省规定的其他安全管理职责。
第三十六条 公共数据和电子政务工作机构按照国家和省有关规定，履行下列安全管理职责：
(一)建立并实施公共数据管控体系;
(二)建立并实施数据安全认证机制，防止数据越权访问、使用、篡改;
(三)实施电子政务云平台、公共数据平台、公共数据容灾备份中心安全管理。
第三十七条 公共数据和电子政务主管部门履行公共数据和电子政务管理职责，可以采取下列措施，有关单位和个人应当予以配合：
(一)进入涉嫌公共数据和电子政务违法的有关场所实施检查;
(二)询问当事人和有关人员，并要求其提供证明材料;
(三)查阅、复制有关资料;
(四)在证据可能灭失或者以后难以获取的情况下，可以依法先行登记保存;
(五)法律、法规和规章规定的其他措施。
第五章 法律责任
第三十八条 违反本办法规定的行为，有关法律、法规已有法律责任规定的，从其规定。
第三十九条 公共数据和电子政务主管部门与其他公共管理和服务机构及其工作人员有下列行为之一的，由本级人民政府或者上级主管部门责令改正;情节严重的，由有权机关对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分;构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一)未按照规定获得、归集、共享、开放公共数据的;
(二)违法披露共享获得的公共数据的;
(三)泄露、买卖非开放公共数据的;
(四)非法复制、记录、存储公共数据的;
(五)未按照规定开展公共数据合作的;
(六)未按照规定归档和登记备份公共数据的;
(七)未依法履行公共数据安全管理职责的;
(八)其他滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的行为。
第四十条 公共数据和电子政务主管部门与其他行政机关及其工作人员有下列行为之一的，由本级人民政府或者上级主管部门责令改正;情节严重的，由有权机关对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分;构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一)未按照规定建立和落实电子政务建设项目管理机制的;
(二)未按照规定擅自新建业务专网的;
(三)未按照规定在政务云平台上开发应用系统的;
(四)未按照规定擅自新建、扩建、改建独立数据中心的;
(五)未按照规定要求申请人履行提供电子和纸质或者其他形式双重义务的;
(六)未按照规定归档和登记备份电子文件的;
(七)未按照规定在公共数据容灾备份中心进行备份的;
(八)未依法履行电子政务安全管理职责的;
(九)其他滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的行为。
第六章 附则
第四十一条 水务、电力、燃气、通信、公共交通、民航、铁路等公用企业在提供公共服务过程中获得的公共数据的归集、共享和开放管理，适用本办法。
电子合同的法律依据篇4
（一）中国电子商务法律体系的立法原则
由于电子商务立法调整的是新型的市场交易方式，因此需要有与以往法律不同的新的立法指导原则。这些原则覆盖整部法律，目的是使法律具有一定的伸缩性和前瞻性，尽量避免和减少成文法挂万漏一，僵化死板等弊端。
1功能等效原则。功能等效原则是1996年联合国“电子商业示范法”提出的，这一原则的出现开辟了电子商务立法的新思路，对中国的立法也有很好的借鉴作用。功能等效原则就是在分析有关传统纸质文件的法律要求的目的和作用的基础上，使电子商务技术能够满足这些目的和作用。例如，纸质文件的作用包括以下几个方面：让文件可以被所有人识读，让文件可以被复制；让文件在一段时间内不会被改变；通过签名方式对数据真实性进行认证；让文件以一种官方和法院可以接受的方式出现。就上述纸质文件能起的各种作用而言，电子记录如果满足了一系列技术和法律的要求，就能够在数据的生成、存储和通讯方面提供与纸质文件同等水平的安全保障，甚至在数据来源及内容的认证方面具有更高的可靠性和速度。
2法律与专业技术相结合的原则。电子商务交易的不断发展给电子商务法律体系的构建提出了挑战，电子商务立法要体现技术的发展，同时又要为技术发展提供足够的空间。在中国市场经济尚不完善、行政力量干预市场的现象时有发生的国家，用法律指定某一技术作为电子商务行为有效性依据的做法是不可取的。但是，电子商务发展必须有安全性保障，这就要求法律对电子商务行为所采用的技术至少应达到的功能和最低效果做出详尽的规定，即规定只有使用具有若干技术性能，能够达到一定效果的技术的行为才是有效的，这样达到法律与技术的有机结合，避免了对特定技术的指定带来的弊害，又维持了电子商务行为较高程度的确定性和安全性。
3交易载体无歧视性原则。对于交易载体无歧视性而言，就是指法律对于无论是采用何种媒介、形式和通讯手段进行的市场交易都采取一视同仁的态度，不因交易采用的媒介、形式和通讯手段不同而厚此薄彼。基于传统交易形式的法律规范一般是将书面形式作为默认的交易载体。然而电子形式的交易恰恰是“无纸”交易，不属于传统形式，因而无法享有法律给予纸质媒体的地位和待遇。电子商务立法就是要改变这一状况，不论采用何种载体进行交易，都应得到法律的认可。
（二）电子商务立法调整的核心内容―――电子合同关系
电子商务虽然是个含义广泛的概念，但是它的核心内容仍然是“商务”，即主要以合同形式表现的交易活动。因此，合同关系成了电子商务立法调整的核心内容。在1999―2000年，北京市海淀区法院审理了一起因网上拍卖引起的合同纠纷案，成为中国“网上拍卖第一案”。由于这是一起有关数据电文的电子合同纠纷，中国目前缺少相应的法规，给法院处理这类案子造成困难。法院虽直接依据《拍卖法》判案，而实际上本案的核心仍然是买卖合同成立问题，也就是电子合同的有效性，即法律地位问题，同时也涉及了电子合同的生效要件等其他方面。由于电子合同采用数据电文形式进行信息的通讯和存储，合同法律制度必须进行一系列相应的调整和变革。电子合同载体的“无纸化”与订立过程的“数字化”都对传统合同法产生了一定的冲击，但是，判断合同有效性的基本标准并未改变。因此，在必要的技术保障下，配合全方位的网络基础设施建设，法律完全可以在“非歧视原则”的基础上，赋予电子商务合同充分的有效性，以改善网络经济时代的法律环境。
1电子商务经营者的信息披露义务。电子通讯技术让所有经营者都有机会面对全球的市场，使交易过程变得方便、快捷，这是电子商务的优势。但是，如果电子商务的经营者利用虚拟技术的特点，隐身于电子手段之中，把自身的义务和责任也虚拟了，那就毁掉了一切交易的信用基础。电子合同的订立，依赖于人们对其的认可程度。假使消费者交易的风险疑虑重重，担心成交之后收不到货物，担心商品的质量问题，担心发生纠纷上诉无门，更担心经营者口是心非，卷走货款……那么即使电子商务被炒的再热，网络广告做的再好，网上拍卖再绚丽缤纷，消费者也只是会把电子商务当作一道迷人的风景，不会真正付出。因此，要奠定其信用基础，经营者的信息就显得尤为重要。
2电子合同中的签字与盖章。对于合同书形式而言，签字或盖章是合同成立的法定形式要求，而对于数据电文等其它书面形式，虽然《合同法》未作强制性要求，但是纵观全球电子签名已经成为网上交易的安全与信用的保障。由于中国尚未正式承认电子签名的效力，也没有建立起电子签名的认证制度，当事人即使采用了电子签名也难以达到适当和可靠的安全程度，因此中国《合同法》建议，采用数据电文形式的合同在成立之前，当事人要求签订确认书，签订确认书后合同再成立。然而，所谓签订确认书的方法显然属权宜之计。当事人在以电子合同达成协议之后，又要采用传统的书面形式，这等于给新技术加了一顶旧帽子，违背了电子商务的发展潮流。
3电子合同的生效要件。合同是通过要约和承诺的方式订立的，即一方面对方提出订立合同的意思表示（要约），对方表示同意（承诺），合同就告成立。要约在到达对方即要约生效，而通过因特网订立合同时，要约是通过特定的系统进行接受的，因此，其接受或者到达具有特殊性。电子合同这一新事物的出现，使中国现有的法律（主要指“合同法”）显得相形见绌。中国《合同法》虽然对电子合同做出了一些基本的规定，但是有关电子合同的生效要件等具体规则尚未确定，这正是中国未来电子商务立法需要解决的一大核心问题。当然《合同法》不是专门调整电子合同关系的法律，有关的法律规范比较粗疏、简略在所难免，这也正说明中国需要一部专门的电子商务法，将电子交易真正纳入中国法律规范体系之中。
二、中国电子商务立法所涉及的其它领域
（一）电子商务立法挑战现行税收制度
1当前存在的税收问题。（1）冲击传统国际税收。首先，国际税收管辖权问题，来源地税收管辖权和居民税收管辖权的冲突是电子商务课税的核心问题。发达国家如美国强调居民税收管辖权，而发展中国家由于收入多来自国内，所以强调地域税收管辖权。电子商务的发展使各国对所得来源地的判定发生争议，互联网的远程特性给行使地域税收管辖带来了困难。其次是常设机构的认定。常设机构指一个企业进行全部或部分营业的固定营业场所。在因特网上，传统常设机构概念“有形存在”的标准几乎不再适用。（2）冲击着传统税收征管。在电子商务环境下，产品和服务分类的模糊、常设机构认定困难、交易地不明确等问题给税收政策带来不少冲击，所得税、流转税、关税的征管问题，也使得税收当局难以控制，使得依法纳税变得苍白无力。
2加强电子商务税收征管的对策。针对电子商务所带来的税收问题，借鉴国际先进经验，结合中国实际情况，辅助于管理手段来实现电子商务税收的立法功能。可尝试采用如下对策：（1）建立专门的电子商务税务登记制度。即纳税人在办理上网交易手续后必须到主管税务机关办理电子商务的税务登记，首先由纳税人申请办理电子商务的税务登记，填报《申请电子商务登记报告书》，并提供网络的有关材料，特别是计算机超级密码的钥匙备份。其次，税务机关要对纳税人填报的有关事项严格审核，逐一登记，并要注意为纳税人做好保密工作，最好是建立一个密码钥匙管理系统。（2）制定一档优惠税率，实行单独核算征收。网络贸易能够帮助降低成本，提高效率，因此应采用优惠税率征税。但企业应将通过网络提供的服务、劳务及产品销售等业务单独核算，否则不能享受税收优惠。（3）做好信息的收集、整理和储存，强化征税信息管理。对待电子商务重点是要加强国际信息、情报交流，因为电子商务是一个网络化、开放化的贸易方式，单独一国税务当局很难全面掌握跨国纳税人的情况。只有通过各国税务机关的密切合作，收集来自世界各国的信息情报，才能掌握纳税人分布与世界各国的站点，特别是开设在避税地的站点，以防上网企业偷逃税款。（4）完善现行税法，补充有关对电子商务的税收条款。在制定税收条款时，考虑到中国仍属于发展中国家，为维护国家利益，应坚持居民管辖权与地域管辖权并重的原则，结合电子商务的特征，在中国现行的增值税、消费税、所得税、关税等条例中补充对电子商务征税的相关条款。
（二）电子商务的知识产权保护问题网上知识产权保护涉及到多个方面，主要是网上著作权保护、商业标识（商标、字号以及其它标识）保护等。
1网上著作权保护。在互联网上存在着大量的电子文件、电子新闻、电子书籍以及软件，这些都被任意下载，无疑构成了对原著者的著作权的侵犯。中国已发生多起网上著作权保护纠纷，如作家王蒙等的作品被他人擅自在网上发表所引起的纠纷，引起了广泛关注；而263首都在线网站与《大学生》杂志社之间的关于《考研胜经》的著作权纠纷又再次引起人们的注意，也引起了人们对修改著作法和网络传播法等的议论。有关法律人士认为，目前中国网站及上网人数迅猛增长，而有关法律却是空白，更没有详细的网络传播法。针对本案就如何对网站进行管理，网站如何管理个人主页、个人主页出现侵权行为时网站是否承担连带责任等，都需要法律做出规定。
2网上域名与商标冲突的问题。在国际互联网上从事电子商务就不能不注册域名。1995年下半年国外出现了大量将注册商标在先注为域名的案件，身处世界一体化潮流中的中国亦未幸免，1996年，大量国内企业的商标被他人抢先注册为域名。而近两年来，伴随着电子商务在中国的发展，“域名”与“商标冲突”日益激烈。完善域名管理体制，解决域名争端己成燃眉之急。关于中国电子商务立法所引发的法律问题，不仅仅局限于电子合同、知识产权、税收等方面，全面解决电子商务引发的法律问题，并非易事，需要通过立法和完善现有法律加以规范并开展立法的前瞻性研究。
三、对中国电子商务的立法建议
任何法律的产生，都需要实践的检验。电子商务在中国尚处于发展初期，政府、企业、社会组织和大众对电子商务的认识水平受到很大的限制。当今中国已在较大程度上融入了整个世界之中，电子商务在全球推进的滚滚热浪也辐射到了中国。只有加强立法建设，才能使中国的电子商务在良性的环境中茁壮成长。
（一）筹建权威、高效的立法机构
电子商务的立法工作有两个特点，一是其涉及的利益广泛，牵扯到各个部门、行业以及各种当事人的利益；二是其中的技术性较强，特别是有关计算机通讯网络方面，诸如电子加密、认证等关键性问题，都不是普通法律学家所能透彻理解的。有鉴于此，需要由国家立法机关组织相关专家共同参与、相互配合，既要照顾社会各方面的利益需求，又要考虑到电子商务的技术性特点。具体而言，应改变以往由立法机关授权某一个行政部门组织立法的状况。立法机构应在体现电子商务法技术性特点的前提下，尽量反映各方面的利益与要求，以便充分顺应电子商务活动的规律，使之真正成为电子商务的“促进法”，有利于电子商务在中国的发展。
（二）组织力量、结合电子商务的客观需要，清理、修改阻碍电子商务发展的法律、法规
电子商务法的制定，从形式上看可能仅仅是一部法律或法律的出台，但无论是制定法律、还是修改，实际上都是牵一发而动全身的工作。目前，中国法律中，与电子商务相关的有《刑法》、《合同法》、《著作权法》、《税法》等。在这些法律中，可以适当增加对网络犯罪的处罚条款；增加对网络作品著作权保护的条款；在数字签名、身份认证、合同的格式以及对税收的征管等相关方面可以适当加以明确、补充和完善。从法理解度讲，当前的电子商务立法工作应体现在“破与立”两个方面，既要按照电子商务活动的特点，制定与之相应的法律制度，又要消除、修改原有法律体系中不适应电子商务发展的规范。
（三）积极推进中国自有知识产权软件系统的开发与应用，为相关法律的制定提供硬件基础
自有知识产权软件是发展中国电子商务的基础，对电子商务的安全性、保密性具有决定性作用。在发展中国电子商务的过程中，政府要鼓励自有知识产权软件的开发与应用，建立相关的技术标准，为电子商务立法提供保障。
（四）充分利用国际资源，借鉴学习外国立法经验，注意与国际接轨
由于互联网突破了时空限制，使得电子商务法本身又是有关交易形式的基本规范，它对电子商务交易的运行，犹如国际通用协议一样，具有国际通用性。联合国早在1996年就制定了《电子商业示范法》已经有了多年的实践检验。在不影响中国的利益前提下，尽量向国际规则靠拢，使得中国电子商务方法从一开始就能和国际规则接轨，避免走弯路。
（五）电子商务立法要适合中国的国情
由于电子商务法是调整中国电子商务活动法律，所以其大前提必须是要符合中国国情。而中国现阶段工业化尚未实现；互联网的发展，无论是用户数，网络普及率还是网络规模与应用，都与发达国家存在较大差距：中国网络业在资本投放、经营模式、经营理念、技术创新等方面都有很多的问题没有解决。另外，由于语言上的原因，中文信息资源上网还需付出更大的努力。这些实际情况都制约着电子商务的发展，在立法时也都应该考虑到其中，否则不利于健全法律制度。
电子合同的法律依据篇5
那么，公证业能否以全新的形象在数字化领域内为保障电子商务交易的公平与安全发挥自己积极的作用呢？网络经济是否蕴藏着公证再展辉煌的契机呢？答案显然是肯定的。对网络公证的研究，是基于网络经济大框架下电子商务发展的迫切需要。因为随着电子商务的发展，利用互联网进行商贸交易的众多便利已越来越受到人们的认识与重视，而随之而来的新型法律问题，如网络中身份的确认、行为确认、行为与身份相关联的确认以及数据传输的保密、完整、不可抵赖性，面对虚拟世界的这些问题，公证机构凭借原来的工作流程和传统公证手段是无法解决的。因此需要在立法上、在技术上有一套与之相匹配的规范体系。
电子商务合同公证的可行性与必要性
（一）电子商务合同形式符合公证对合同形式的要求。《中华人民共和国合同法》第2条规定：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。所谓电子商务合同，是指买卖双方在虚拟的交易市场（主要是互联网）通过电子数据的传递与交换订立的意思表示真实，以商业交易为目的的契约。因此通过网络这个虚拟市场进行真实意思的交易是电子商务合同的最大特征。《中华人民共和国合同法》第10条又规定：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。书面形式是指以文字等可以有形式再现内容的方式达成的协议。这种形式明确肯定，有据可查，对于防止争议和解决纠纷，有积极的意义。同时这也是公证对经济合同形式上的要求。因为只有书面形式的合同，公证员才能行使国家证明的职能对其予以确认，并将其附于公证文书中，以备发生诉讼时，该公证文书可作为具有最高法律效力的证据出现。书面形式包括合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）。由此可见，电子商务合同的形式应属于书面形式，但其与传统的书面合同形式。又有较明显的特殊性。因电子商务合同中信息依赖当事人之间的电子数据交换，合同的条款可在计算机屏幕上显示，或者被储存在磁性的非纸张中介物中，所以不存在任何传统意义上的书面形式，但各国立法和国际公约大多认为不能以其与传统书面形式有较大差异而否认电子商务合同是一种书面形式的合同1.联合国国际贸易法委员会第18届会议提出的《计算机记录的法律价值》的报告，建议各国政府重新审查关于书面形式要求的法律规定，并且提出了将电子数据交换中的电子记录视为“书面形式”的建议。该组织制定的《电子贸易示范法》第9条规定：“如法律要求信息需采用书面形式，或规定了并非书面时的某些后果，则假若一项数据电文所包括信息可以调取以备日后查阅，即为符合书面形式要件。这种做法是将”书面“做了扩大解释，只要具有与书面形式相同的”可日后查阅“的功能，就可以认定为书面形式。
综上所述，对电子商务合同形式问题在国际上已有比较统一的认识，即其属于书面形式，这从功能角度出发的做法消除了电子商务发展的一个障碍，同时也为公证能否介入电子商务合同领域在形式上铺平了道路。公证机构完全可以将电子商务合同视为一种书面合同予以公证。
（二）电子商务合同公证的必要性。我们知道，在传统的商业交易中，商业信用问题始终是个大问题。由于历史原因，我国一直不是一个法制完善的国家。商业信誉低下，主要原因是当事人法制观念不强，不能严格履行合同，导致企业之间相互欠债，这种严重的信用问题，甚至影响了银行信用。而电子商务合同是将传统的交易方式改在了网络平台上进行交易，通过电子计算机、网络来进行的这些经济活动。虽然电子商务对传统商业交易在很多方面有所改进，但在商业信用上仍然没有得到彻底的改观。在电子交易中，商业信用制约着电子商务的发展，是电子商务发展中始终应该被注意到的问题。而公证机构，作为享有国家证明权的机构，可以保障交易双方的信用程度，监督管理双方合法签约履约，确认交易双方的安全和信任关系。因此，作为一个“信用中介”，公证机构可以在电子商务合同领域中发挥极大的作用。
电子商务合同公证所涉及到的法律问题
（一）公证对电子商务合同的管辖问题。根据国务院颁发的《中华人民共和国公证暂行条例》规定：公证机构对当事人住所地或法律事实发生地在本辖区内的有管辖权。由此可见，公证是依据当事人住所地或法律事实发生地确定管辖权的。而对于传统合同，则一般由合同签订地、合同履行地或是当事人住所地的公证机构管辖。对于电子商务合同，由于其合同当事人住所地不确定性，一般按合同签订地确定其管辖的公证机构。那么，电子商务合同签订地又该如何予以确定呢？《中华人民共和国合同法》第13条规定：当事人订立合同，采取要约、承诺的方式。在电子商务中，电子商务合同的要约与承诺是通过电子数据传递方式进行的，一方面当事人通过计算机网络向他人发出具有订立合同意思表示的电子数据为要约，主要做法一般是通过电子邮件方式传递数据化的要约，或当事人在全球商务网阅读了网页上的消息后，发电子邮件给相对方，或直接填写网页上的空白电子合同发送给相对方。另一方当事人接受要约而发出的电子数据为承诺。因此电子商务合同的处理条件依然是合同双方当事人采取要约、承诺的方式。根据现在各国的相关立法，大多认为这种电子数据传递具备与纸面文件同等的法律效力。例如联合国国际贸易法委员会《电子贸易示范法》第11条规定：“除非当事人另有协议，合同要约及承诺均可通过数据电文手段表示，并不得仅仅以使用了数据电文为理由否认该合同的有效性或可执行性。”这个规定为解决电子商务合同的其他特殊问题奠定了基础。
对于电子商务合同成立的时间和地点，由于传统的两大法系对普通合同成立时间的规则不同，因此理论界也存在两种不同的观念。英美法系采用“邮箱主义”，一项承诺生效的时间为投入邮箱的时间，生效的地点为投入邮箱的地点。而大陆法系则采取“到达主义”规则，即受要约人发出的承诺只有到达要约人所支配的范围内时生效。据此，合同成立于承诺到达之时，合同成立地为承诺到达要约人的所在地2.
电子商务合同的订立是在不同地点的计算机系统内完成的。由于电子数据可以在任何地点发出，如果采用英美法系的“邮箱规则”，会使合同成立的地点具有很大的不确定性，不利于发生诉讼时管辖法院与法律的选择。而采用大陆法系的“到达主义”，可以在很大程度上避免这一情况。
《中华人民共和国合同法》第16条第2款规定：采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间，未指定特定系统的，该数据电文件进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。第26条第2款规定：采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第16条第2款。第34条规定：采用数据电文形式订立合同的，收件人的主要营业地为合同成立的地点。没有主要营业地的，其经营居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按其约定。可见，在我国电子商务合同的承诺生效规则采用到达主义，并且法律也对合同成立的时间与地点有明确规定。这样，公证对电子商务合同的管辖也可有一个明确的规定，即可按电子商务合同收件人主营业地或其经营居住地的公证机构管辖。
（二）电子商务合同当事人身份证明的法律问题。既然公证介入电子商务合同领域在理论上是可行的，也是必要的，那么对于电子商务合同在实际中应如何予以公证，以确保其合法性与真实性呢）在电子商务合同中，双方当事人的身份该是如何确认呢）这又引发了公证机构能否以及如何介入Ca认证体系的问题。众所周知，Ca是Certifieateauthority的缩写，即认证机构。它是作为交易方的验证机构，认证电子商务活动中交易方的身份、资信，维护交易活动的安全，保障电子交易活动顺利进行。全国Ca认证中心作为网络服务中心即用户数据电文的传递中心，负有中转存证网络用户之间的电子报文和信息以做相互印证案件事实的义务。它具有以下特性：（1）它必须是一个独立的中立性的服务机构，不得参与任何形式的以获取利润为目的的贸易活动；（2）它必须是用户数据电文的传递中心；（3）它必须负有对资料保密和存储的法定义务；（4）它应对未发出通知、通知有误、认证人泄密即认证人虚假认证等承担相应的民事法律责任。
而依据电子商务较为发达的美国其关于认证机构的管理与选任上，大致也存在以下几种做法：
1、官方集中管理型。具体做法为：由法律授权的政府机构对认证机构进行审核，对于符合认证机构所需软硬件、业务人员颁发许可证。而该认证机构再通过审核后，则该机构核实的电子签名具有证据力。
2、民间合同约束型。具体做法为：州政府宣布承认计算机网络通讯记录的书面效力、认可电子签名与手书签名有相同的效力、说明电子签名安全性的原则性标准，至于采用何种电子技术作出签名，由谁来充当网络交易中的认证人，州政府一概不问，完全由交易当事人自己决定。
3、行业自律型。具体做法为：认证机构的管理机关应当由联邦财政部和全国认证机构协会来承担。协会负责成立一个电子认证标准审查委员会，具体对适用于电子认证行业的标准负责开发、修订与确立，并且负责对其会员的密码、标准的选定。任何官方和非官方的实体都可以成为认证机构，但它必须是在全国认证协会登记的成员，这一方案采取了官方监督、行业自律的方法，实际上是前两种方案的折衷3.
在我国，对认证机构的选任上，现已有外经贸部、信息产业部、中国人民银行，各商业银行等部门在准备或已着手建立自己的Ca，这必将导致认证标准的不统一、职权不清。因此，笔者认为，美国的“官方集中管理型”认证机构模式，比较适应中国的国情，尤其作为享有国家证明权的公证机构。由于其是一个享有国家证明权的非盈利性的提供法律服务的事业单位，应当在Ca认证体系中享有一席之地。因为依照现在全国Ca认证中心的法律定位，全国Ca认证中心作为公共服务机构具有双重性，即其一方面是作为网络服务中心而存在，另一方面是作为特定的行政主体而存在。而这样一个比较特殊的机构，如果单由银行负责，则会由于其缺乏国家赋予的证明力而削弱其身份证明的权威性。如果有了公证机构的介入，则可更好地能发挥认证机构国家证明权威性与严肃性的作用。
关于建立电子商务合同公证立法的建议
至今为止，全球有30多个国家和地区已经或者正在制定实施有关电子商务的法律。其中，有代表性的包括1996年的联合国《电子商务示范法》，1999年11月的美国《统一电子交易法》以及2000年5月的欧盟《电子商务指令》4.电子商务也是我国关注的热点问题，制定一部统一的综合性的《电子商务法》迫在眉睫。而即将出台的《公证法》如何顺应形势，制定出符合将来商务发展的法律体系，也是值得法律界人士深思的。笔者认为，我国电子商务合同公证的立法目的应为消除阻碍电子商务发展的法律障碍。例如，我国现有法律要求传统合同公证需采取书面形式及当事人亲笔签名，而电子商务无法以传统方式满足这些要求，如果将来的立法中不能明确消除这些障碍，势必阻碍电子商务合同公证的发展。而对于电子商务合同公证立法原则，笔者认为，使公证机构保持一个中立的公证者形象是非常必要的。因为公证员享有的是国家证明权，任何一种与当事人私人间的关系都会影响这种国家证明力的严肃性。同样，在电子商务合同公证中也要采取一视同仁的态度，保持中立性。采用了电子形式的交易不仅仅因为其形式而影响其法律效力，当然也不因此享受法律上的优惠待遇。
电子商务合同公证立法的适用范围当然是适用于电子商务合同。电子商务合同包括广泛的在线签约行为，只要是属于经济活动，无论是买卖合同、租赁合同还是其他服务性合同都是电子商务合同公证的调整对象。
综上所述，公证业介入网络公证，尤其在电子商务合同领域内的公证有法可依，在具体操作中也是可行的。当然，它需要在立法上和技术上有一套与之相匹配的运行机制。这对于我国正在酝酿的《电子商务法》和《公证法》提出了新的课题，值得我国法理界作出深入的探讨。
参考文献：
1.胡康生主编：《中华人民共和国合同法释义》，法律出版社1999年版，第22页。
2.柴振国：《电子商务合同中的若干法律问题》，载于《法律科学》2001年第1期，第16页。
3.徐继强：《电子商务认证机构若干法律问题初探》，载于《河北法学》2000年第6期，第120页。
电子合同的法律依据篇6
目前电子商务发展的阻碍更多来自于法律保障措施的滞后。阻碍我国电子商务规范发展的法律问题主要有如下几点：
第一，电子商务信息安全缺乏法律保障。
第二，电子合同的法律效力不足。
第三，无纸化交易难以进行税收征管。电子商务交易的无纸化特征使税收征管无纸面账务可查，消费者和商户在网上的隐匿性阻碍了税务部门获取征税依据，而且有形商品、劳务、特许权的区别变得模糊，并涉及到跨国交易的地域税收管辖权问题。
第四，网络虚拟财产难以保护。目前我国法律对网络虚拟财产保护尚无明确定义。
第五，电子商务难以进行反不正当竞争。在网上将他人的商标、标识、厂商名称，移作自己网页的图标、链接标识或埋置在自己网页的源代码中，在网上信息对竞争对手进行匿名网络诽谤，损害竞争对手的商誉，侵犯其商业秘密，以及借助技术标准、软件产品等形成的行业垄断等行为，需要依据反不正当竞争的原则，制定更加详细具体的法律法规加以制约。
第六，消费者的权益保护受挑战。在电子商务交易中，消费者受到损失时因无法追查商家真实身份，或因跨地域涉及司法管辖权和法律适用的不确定性，以及消费者诉讼成本过高等而放弃救济，迫切需要对相关法律进行补充。
第七，隐私权不易保护。
同时，电子商务还涉及到网上虚拟市场的监管、市场交易秩序规范、跨国交易的海关监管、进出口商品检验检疫、产品质量监督、网络广告等系列问题，都需要有相关法律法规提供支撑。
国内外电子商务立法对比
近年来，世界各国和国际组织分别制定和调整了专门的电子商务法律。联合国国际贸易法律委员会制定了《计算机记录法律价值的报告》、《电子资金传输示范法》、《电子商务示范法》、《电子商务示范法实施指南》等系列调整国际电子商务活动的法律文件。国际上40多个国家和地区已制定颁布了实质意义上电子商务法。如美国《统一电子交易法》、《国际与跨州电子签章法》、俄罗斯《联邦信息法》、意大利《数字签名法》等，对电子商务涉及的各领域、环节、对象做出了明确的界定。
现阶段我国涉及电子商务的立法有《合同法》、《物权法》、《著作权法》、《专利法》等，同时，我国在法律调整中增加了适应电子商务发展的有关内容，如《电子签名法》承认了数据签名的法律效力，新《刑法》中首次增加了计算机犯罪的罪名，《合同法》第十一条确认了数据电文、电子邮件的法律效力，《行政许可法》中明确了数据电文的有效性。最高人民法院近年来先后出台了若干涉及互联网和电子商务的司法解释。广东、上海、海南等地区已经开展电子商务地方立法起草工作。这些在一定程度上规范了电子商务活动的秩序。
目前，我国现行法律法规与电子商务发展需求和发达国家的立法相比还有较大差距，需要制定一部全面的《电子商务法》，保障并促进我国电子商务的健康有序发展。
电子商务立法原则构想
电子商务在交易中以电子信息方式代替传统书面形式，涉及到以数据信息代替书面内容、以电子签名取代手书签名、以电子认证取代传统身份鉴别等概念。
因此，电子商务立法需要将书面交易、手写认证、身份鉴别等形式所具有的基本法律功能抽象出来，并在电子交易形式中找出具有类似价值的技术与法律手段，经过重新组合对电子商务关系进行调整，形成新的法律领域。
电子商务的立法原则是在电子商务活动过程中建立公平的交易规则。一是坚持中立性原则，包括保障技术中立，对传统的口令算法、加密技术、非对称性公开密钥法、生物鉴别法等认证方法不能产生任何歧视性要求；保障媒介中立，在电子商务涉及的载体和工具中，包括电信运营商、互联网运营商、无线网传输网、广播电视网、增值网络等，在法律上应允许各种媒介根据技术和市场的发展规律而相互融合，避免形成新的行业垄断；保障实施中立，在电子商务法与其他相关法律的实施上不可偏废，在本国与跨国电子商务活动的法律待遇上应符合wto规则，不能将传统书面环境下的法律规范效力置于电子商务法之上；实施同等保护，反映公平理念。二是自治原则，即在电子商务交易行为中，为当事人全面表达与实现自己的意愿预留充分的空间，并提供确实的保障，保障网上商务活动的自由。三是安全原则，即结合信息安全技术的发展和运用，在法律上建立安全规范保障。
立法应关注六个关键问题
电子商务运行模式的选择和规范是电子商务法律规范的首要问题。必须结合当前实际运用的相关技术标准和规范，通过法律将运行模式和基本制度固定下来。立法框架应包括电子商务运行模式的规范、基本制度的规范、运行标准的规范、安全保障体系规范等。
任何人只要具备网上交易的能力和有效的网上支付工具，能够为自己的交易决定承担相应的法律责任，便可作为买受人或卖售人参与网上交易活动。需要进一步对参与交易的主体所应享有的权利和所应履行的义务，以及网上交易的具体操作规程和交易行为进行法律规定。此外，电子商务法还应关注以下几个关键问题。
第一，电子商务市场的建立和准入。必须通过法律确立电子商务市场的准入机制，允许企业和个人在网上建立各种虚拟市场，并对卖售人设置准入门槛。
第二，电子合同的法律效力。有必要根据国际通行的电子商务交易准则，对《合同法》第十六条第二款内容进行必要的补充和明确，进一步明确规定网上交易合同成立的时间。特别是在网上电子缔约过程中，需要明确交易过程中的要约与承诺、电子要约的撤销、电子人、电子合同成立的时间与地点、电子合同的条款等系列问题。
第三，电子商务商业行为的规范。在法律上需要对电子商务中不正当竞争行为进行认定，在反不正当竞争法中应调整和充实相关内容。同时在《物权法》和相关法律中也有必要对网络虚拟货币的定义和概念加以确认。
第四，知识产权的保护。对于数字化作品的网上传播，作品的技术性加密手段、权利管理、数据保护等环节，需要明确具体规则，需要在法律上予以规范。
电子合同的法律依据篇7
关键词:电子合同；基本范畴；法律分析
电子合同的基本范畴，是研究电子合同的订立、效力、履行以及纠纷的解决等其他问题的逻辑起点。研究电子合同的内涵、特征和本质等基本范畴是非常必要的。
电子合同绝不仅仅是简单的“纸质合同的电子化”。在现代信息技术引进之前,传统的合同形式主要有口头和书面两种形式。后来产生的通过电子脉冲传输的电报、电传和传真，接收方也能得到一张输出稿作为书面证据。但是，随着现代信息技术的应用，电子合同仅表现为一组高科技的电子信息而已。
电子商务是通过一系列的电子合同文件促成和实现交易的，因此合同是电子商务的核心内容。正如有的学者所指出，“能否通过网络的电子数据交换成立一个在法律上有效的合同，这是互联网上电子商务得以发展的最关键问题。”
电子合同科学内涵的法律分析
我国目前尚未对电子合同进行明确的法律定义。1997年11月6日至7日在法国首都巴黎，国际商会举行的世界电子商务会议，被认为作了“关于电子商务最权威的概念阐述：电子商务（eLeCtRoniCCommeRCe），是指对整个贸易活动实现电子化。从涵盖范围方面可以定义为：交易各方以电子交易方式而不是通过当面交换或直接面谈方式进行的任何形式的商业交易；从技术方面可以定义为：电子商务是一种多技术的集合体，包括交换数据（如电子数据交换、电子邮件）、获得数据（共享数据库、电子公告牌）以及自动捕获数据（条形码）等。”
在联合国第51次会议上通过的、影响深远的1996年联合国贸易法委员会《电子商业示范法》采用的也是广义上的电子商务概念，其第2条将“数据电文”界定为“系指经由电子手段、光学手段或类似手段生成、储存或传递的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换(eDi)、电子邮件、电报、电传或传真”。
合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同具有以下特征：（1）合同是一种协议，因而必须有可以证明的协议存在。（2）合同是一种民事法律行为，因而合同的内容和形式必须合法。（3）合同是以发生一定民事法律后果为目的的民事法律行为，因而必须在合同中设立、变更或者终止某种民事权利义务关系。（4）合同是双方或多方意思表示一致才能成立的民事法律行为，因而必须确定双方或多方当事人的民事行为能力和意思表示是否真实。（5）合同是平等的自然人、法人、其他组织之间签订的协议，因而订立合同必须符合平等、自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则，而且各方当事人都平等地受到法律的保护和约束。
电子合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间以数据电文为载体订立的，设立、变更、终止民事权利义务关系的商务协议。从广义上说，“不论是完全的或不完全的在线合同，也不论是当事人一方或多方使用电子方式进行要约或承诺，只要合同订立过程使用了数据电讯方式，均可包括在电子合同内。”
电子合同是数据电文形式的合同，数据电文是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息，在广义上包括电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件、电子签名、手机短信、电子聊天记录、电子视频、电子音频、电子公告牌记录、电子资金划拨、数据库等。
电子合同与其他形式的商务合同一样，都是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，只是合同的载体发生了变化（以数据电文为载体），从而致使订立方式、签名方式、履行方式等事项也随之发生某些变化。
电子合同有广义和狭义之分，广义的电子合同是指所有以数据电文形式所订立的合同。狭义的电子合同专指通过计算机网络形式订立的，以交易为目的的数据电文协议。
电子合同本质和特征的法律分析
虽然不同的学者对电子合同特征的表述不尽不同，但是，“电子合同”在本质上是“合同”，而以“电子”为特征，是得到学界公认的。
电子商务交易主体是通过电子方式进行商业交易的企业、个人和其他组织。
因特网是一种工具，是一种高级形态的信息存储、处理、传递的工具。只要有接入设备(如计算机和电话线)，就可以成为网络用户，就有可能发生商业交易。因此，在一定意义上，所有的网络用户都是电子商务的交易主体。通常，人们习惯将因特网构筑的人类开展信息交流和发生商务行为的环境称为“虚拟”社会。用“虚拟”一词来描述区别于传统的现实社会的特征，比如，看不到真实的人、企业及其存在状况，只有数字符号辨识其主体，也只有数字形式传递他们的信息。也就是说，“虚拟”只是说明这种环境、方式、手段的特殊性，其真正从事电子商务活动的主体还是现实中的民事主体。
有的学者将电子合同的特点概括为，“一是其意思表达方式不同。电子合同以人体感官不能直接感知的电子数据传输意思，须经机器解译后方能为人所理解。二是当事人身份确认方式不同。电子交易讯息所显示的发信人与实际上的制作人或发出者，不一定是同一人，当事人须借助电子签名、数字证书等技术手段与服务，来确定其归属及对方身份。三是合同行为事实要素的确定方式不同。电子合同的意思表示，须以时间戳、指定信息系统等新的判别标准，来确定其是否到达以及到达的时点。尽管电子合同在诸多方面与传统合同法规则有所不同，但并不表明它完全不受合同法的调整。电子合同本质上是当事人意思表示一致的结果，因而它仍然属于民商事合同。”
合同的法律规范，其目的是为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设。根据《合同法》的规定，电子合同行为的基本原则主要包括平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用和合法性原则。
依法成立的电子合同，对当事人具有法律约束力。依法成立的电子合同，受法律保护。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
电子合同与传统商务合同相比，具有以下特征：
第一，合同主体的虚拟性。电子合同的当事各方突破了时空的限制，通过远程交换信息订立合同，各方的真实身份、资信状况与电子合同信息的关联性，只能通过电子签名、电子认证等方式进行辨别。主体身份具有一定的不易确定性。传统的在书面材料上签字盖章的方式，被电子签名形式所取代。合同的双方或多方当事人大多是互不见面的，电子商务交易活动和相关的辅助活动都是在虚拟市场上操作的，其信用依靠密码的辨认、电子签名的辨认和电子认证机构的认证。
第二，意思表示方式与合同形成过程的电子化。在电子合同订立的过程中，当事各方通过电子方式来进行磋商和作出意思表示，要约与承诺均表现为电子信息，意思表示的真实性、完整性及其与当事人之间的关联性具有一定的不确定性；合同成立与生效的时间和地点也与传统合同有所不同。根据我国《合同法》的规定，承诺生效的地点为合同成立的地点。而采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。
第三，合同与凭证存在形式的电子化。与传统书面合同以有形材料作为载体不同，电子合同、电子交易与支付等凭证以数据电文的形式存在，具有无形性。数据电文信息的完整性对信息系统的完整性有较大的依赖。
第四，方便快捷，节省成本，效率较高。例如，电子商务网站全球开放、24小时在线、登陆方便快捷、可以远程进行谈判和交易、订立合同的费用较低。
第五，具有易消失性和易改动性。电子合同在存储和传播中易遭受攻击、破坏、截取、修改、遗失或非法扩散。作为证据使用具有一定的局限性。
在我国现有的法律框架下，电子文件产生证据效力的困难是客观存在的。这启示我们，要加强电子文件生成、传输和保存管理，在必要时可转化成传统证据形式保存或者及时以证据公证、证据诉讼保全的形式强化电子文件的证据效力。
电子合同的主要类型有电子实物合同、电子信息合同、电子信息技术合同等。根据不同的标准，也可以将电子合同分成其他不同的种类，例如可以分为格式合同和非格式合同等。
电子合同的法律依据篇8
关键词：外贸企业；跨境电子商务；发展；运用
现阶段，对于商务部的调查分析问卷收集到的数据进行研究和分析，可以知道在我国社会发展的情况下，大部分的企业主要依据第三平台进行有效的跨径电子商务交易。其中影响跨境电子商务工作依据第三平台的主要因素有网络营销模式、国际支付条件、电子通关、法律规定以及国际物流等。依据对实践案例的研究分析发现我国外贸企业对于网络营销的应用还停留在初级阶段，在实际发展的过程中存在一定的问题，同时我国对于跨径电子商务还缺少完善的法律保障，这就需要管理者和建设者依据实际的需求构建完善的保护体系。
一、外贸企业跨境电子商务发展面临的挑战
（一）跨境电子商务法律体系不完善
虽然，我国在实际发展的过程中提出了相应的法律体系，但在实际应用的过程中相应的法律体系不完善。我国相应的法律制度的提出与实际信息技术的发展相差甚远，缺少有助于电子商务发展的配套法律系统。跨境电子商务若是没有完善的法律体系进行依据，那么难以构建有效的发展途径[1]。
（二）跨境物流配送滞后
与以往的外贸企业的运输方式相比有一定的不同，跨境电子商务工作主要是依据空运或是国际快件的运输模式，如emS等。但是由于运输货物和成本价格的不同，促使其之间存在一定的问题，其中主要分为两个方面：第一，大部分的跨境电子商务企业主要是依据低价格来吸引消费者，这就需要注重其物流成本，同时也会导致相应的速度有所降低，提升供货的时间，减少消费者的购买满意度，从而影响物流的服务能力。第二，若是企业只注重服务工作的质量，提升物流运输的速度，那么难以控制其成本的变化，为了达到客户的满意程度，还会出现亏本的情况。但对于大部分的外贸企业发展来说，要想在海外建立有效的物流仓库和一定规模下的运输方式是很不现实的。因此，外贸企业在实际发展的过程中存在跨境物流配送工作滞后的情况。
（三）跨境电子支付安全性能不高
跨境电子支付工作是进行电子商务工作的重要组成部分，也是进行有效交易的重要保障工作。交易支付的安全性能现阶段已经成为外贸企业发展过程中需要关注的问题之一，有一部分的企业想到在与海外客户进行交易的过程中，有可能存在欺骗行为，也有一部分的企业认为在进行跨境电子支付工作的过程中存在不可控制的风险，严重的会出现财产损失。除去交易过程中企业可能担心的问题，还有交易过程外的数据安全性和可靠性问题，也是外贸企业发展过程中需要关注的问题。因此，跨境支付工作的安全也是外贸企业发展过程中需要关注的问题之一[2]。
二、外贸企业跨境电子商务发展建议
（一）完善跨境电子商务相关法律规范
现阶段，我国还没有构建有效的、全面的跨境电子商务相应的法律法规，这与快速发展的跨境电子商务的发展形成了有效的对比。因此，要想构建有效的跨境电子商务法律法规系统是发展过程中必须的一部分，其中主要分为以下几点：第一，不但要完善传统意义上的制度规定，还要设定有助于跨境电子商务发展的制度，为其创造有效的依据和法律发展环境，确保跨境电子商务工作得到有效发展。第二，要想提升相应的知识产权建设工作，例如《著作权法》等，需要提升外贸企业在跨境电子商务的知识权限，提升与知识产权管理部门之间的协调工作，有效的依据这些部门的服务体系，构建完善的咨询体系，以此确保企业的信誉和知名度，同时也提升了外贸企业的知识权限，以此有效的保护自身安全。
（二）提升跨境物流服务水平
依据政府的发展方向来说，发展跨境电子物流工作最先需要解决的问题就是其相应的管理系统。现阶段，在我国，跨境电子商务的检查、通关等工作的管理系统设定的并不完善，要想更好的进行跨境物流工作，就需要完善相应的管理系统，建立有效的跨境电子商务发展形式的监测管理和系统，优化通关的过程，提升通关的速度，提高整合的工作效率，以此为跨境物流工作提供有效的依据。从企业发展的方向来说，研究新形势下的跨境物流管理模式，与物流企业进行结合创建有效的发展途径，结合产业化或是跨境电子商务网络平台，构建海外仓库工作基地，或是依据国外物流仓库进行配速，以此促使其运用多模式的方式进行配送，减少物流的时间，提升跨境物流的工作水平和质量。
（三）打造安全、优质的跨境电子商务平台
跨境电子商务平台主要是指电子商务的交易系统和支付系统两大部分。依据对跨境电子商务交易平台的分析可知，我是外贸企业由网络平台进行建设工作，其相应的开发成本和运营成本都会有所提升，很容易受到技术理念、资金以及人才等方面的影响，以此对于大部分的外贸企业来说，更好的方式就是选择优质的、有规模经济的第三电商平台，例如马云创建的阿里巴巴、中国制造等平台，以及亚马逊等，以此促使中国商家向国外的市场推展网络直销的相关渠道。对于跨境电子商务的支付平台来看，支付和消费者之间存在一定的关联，支付效率的不断增加和支付安全工作的不断保障对于其有一定的影响意义。2012年支付宝的国际化交易账号正式开始实施，以此加速了中国与国际发展轨道的相接处。支付平台、方向等有多种方式，但不管是哪一种，相应的跨境电子商务工作的安全性和优越性都需要进行关注，这也是跨境电子商务工作实施中的重要问题[3]。
三、结束语
综上所述，外贸企业进行的跨境电子商务工作在实际发展的过程中不但是新的发展方向，更是一种挑战。现阶段，我国的跨境电子商务工作已经获取了一定的承接，并且通过我国政府的大力支持和正确引导，有助于跨境电子商务系统和物流体系得到有效的完善，更为我国的外贸企业的发展提供了有效的依据，促使其得到有效的发展和实施。
参考文献：
[1]翁春颖.宁波中小外贸企业跨境电子商务发展策略研究[J].商场现代化，2014，05.
电子合同的法律依据篇9
几经周折终于尘埃落定的《电子签名法》作为我国信息网络法律的开山之作，享有“首部真正意义上的信息化法律”的殊荣。
长期以来．关于信息网络立法的呼声不论是在正式的还是非正式的场所、在官方还是民间，从来就没有停息。2001年7月11日，江泽民总书记等中央领导同志专门在中南海听取了中国社会科学院郑成思研究员关于“运用法律手段保障和促进信息网络健康发展”的法制讲座，此后相关的法律在高层和业界的强力鼓动与推进下似乎已经呼之欲出了。然而事情的进展却并未像人们想象的那样水到渠成。
中国电子商务协会理事长、原信息产业部信息化推进司司长、国家信息化领导小组办公室主任宋玲教授接受新华网采访时说，电子签名法是个很新的事情，但立法的过程却很艰苦。
宋玲指出，这项工作大概从二十世纪末就已经开始进行了，很多的领导、专家以及同行们做了大量的工作。国务院法制办会同信息产业部、国务院信息化工作办公室等部门在起草过程中广泛听取了电子商务和法律方面专家的意见，还研究借鉴了联合国的电子商务示范法、电子签名示范法和欧盟的电子商务法、电子签名指令以及美国、日本、韩国、新加坡等国家的有关立法。宋玲指出，本届人大常委会在审议该法的时候．同样非常深入实际在国内做了大量的实际调查。
专家们介绍说．早在上世纪八十年代，以联台国贸法会为代表的国际组织，就已经着手研究和制订有关计算机上的数据认证和电子签名的法律文件并制订了以《电子商务示范法》和《统一电子签名规则》为代表的一系列示范性文本供各国立法参考。1995年美国的犹他州颁布的《数宇签名法》是全世界范围内第一部全面规范电子签名的法律，此后欧盟和欧洲各国也很快出台了相关法律亚洲的日本、韩国、新加坡甚至包括印度、马来西亚等发展中国家，也相继跟进．至今世界上已有34个国家、地区和国际组织先后制订了电子签名法，或以确立电子签名法律地位为主要内容的电子商务法。
客观地说在信息网络的立法方面我们起步较晚。但广东上海海南等地曾颁布了一些与数字签名有关的地方性法规和规章．并出现了一些电子签章的认证机构。中央一级的立法是从2002年开始的，当时国务院信息办委托有关单位开始起草《中华人民共和国电子签章条例》，最初的定位是行政法规但在网络经济和数据电讯事业迅猛发展的背景下，国务院决定将该立法的层级直接提升为法律，此后几经修改，终成定稿。
新近颁布的这部电子签名法共五章三十六条，首次赋予可靠的电子签名与手写签名具有同等法律效力，并明确了电子认证服务市场准入制度保障电子交易安全。
由此一来，网络信息世界这一虚拟的空间，因为电子签名法的诞生从而具有了合乎法律意义的确定身份证“当人们畅行于这方领域的时候就将像畅行于现实社会一样，享有法律所赋予的权利义务和责任。持有自己合法的电子签名在诡秘无测的“异邦”，也就有了“天涯毗邻”般的秩序和熟悉的方位。
新法“视时而立仪”
一部电子签名法，为什么会显得如此迫切，被认为是目前电子商务最首要和最基本的立法问题？从法律专家的眼光来看电子签名的法律效用问题一直制约着我国电子商务的发展。1999年实施的合同法虽然规定了电子文本的有效性，但对电子签名的规则和法律效力，却缺乏相应的法律规定。同时，电子认证机构的法律地位和法律责任的不明确导致发生纠纷后责任难以认定，此外电子签名的安全性、可靠性没有法律保障消费者权益得不到保护，普遍对电子交易安全缺乏信心。
联合国贸法会议《2002年电子商务和发展报告》显示2002年全世界的电子商务交易额达到6153亿美元比2001年增长73.1%：瑞士信贷银行发表的报告显示，2003年全球通过互联网进行的贸易总额预计为1.24万亿美元。据统计中国目前有4000多个电子商务网站和70多家认证机构中国互联网数据中心估计，2003年中国电子商务交易额约为600亿美元。
面对如此庞大的电子商务交易人们却又承担着巨大的经济风险和心理恐惧。阿里巴巴副总裁金建杭曾表示：“网民之所以不愿意在网上购物其中最关键的原因就是无法确定对方是谁。凭什么让我相信你的货物确实存在)我付了钱之后能不能收到我所要的东西，如果收不到我找谁要回我的钱？”
从电子政务的角度来说如果电子政务没有电子签名的法律规范，则只能信息，真正的网上政务无法实现。为此全国人大代表王晶表示，现在电子政务、电子商务发展很快电子签名、数据电文的法律效力缺乏明文规定，已经成为中国电子商务和电子政务发展的法律障碍成为制约其发展且亟待解决的一大瓶颈。
因而，电子签名法的出台既是适应信息化发展的应急之需也是根本之路，它将对我国电子商务、电子政务的发展起到极其重要的促进作用。该法对确定电子签名的法律效力、规范电子签名的行为明确电子认证服务机构的法律地位及电子签名的安全保障措施等多个方面作了具体规定使电子商务和电子政务的实施有了明确的法律主体。可以说电子签名法是我国电子商务发展的里程碑，标志着我国法律体系正式迈入网络时代。
银行等领域曾经较早地使用数字签名来开展相关业务但大家对其认识还不够，数字签名的使用者并不多。可以预计电子签名法的实施将对金融商务税务网上交易和处理起到积极的促进作用。人们期待着电子商务、电子政务的应用环境将随之得到巨大改观，期待着需要大量纸张文件来处理的大笔金融交易将来通过在网上简单地按下键就可完成。
诚如中国电子商务法律网总裁阿拉木斯分析的那样一部篇幅有限的电子签名法不可能解决所有的电子商务法律问题还需要实施细则和配套法规、部门规章、地方法规乃至行业性规范的支撑，必要的时候还需要其他电子商务法的配合以形成我国系统的电子商务法制环境。从一部全面的电子商务基本法的角度看，目前我国这部电子签名法还有一些不足它的出台还只是我国电子商务法制建设的一个开始。但电子签名法的出台定会大大带动相关法律能出台，在新法审议的同时国内电子商务企业电子商务协会和法律界人士也聚会北京商议业内迫切需要的《电子商务交易条例》。业内人士表示。如果说1995年到2005年偏重于互联网电子商务的基础建设的话那么可以说现在是在基础建设上进行更精致化的建设。
中国互联网络信息中心最新的统计显示，目前我国的网民总数已达8700万，其中2000万网上交易随着网上交易数量的不断增大，将会释放出很大的需求，互联网也将实现从单纯的媒体时代向全面应用利代过渡。也正是在这个意义上，电子签名法正应了《管子·国准》所阐述的视时而立仪”。
这部电子签名法于2005年4月1日起施行，但在其获得通过后短短的十多天里，仅浙江省就有400多家企事业单位和2000多个人办理了“网上身份证”，其雀跃程度可见一斑。
2004年9月23日北京顺天府和联合利华公司签订了由北京书生公司提供技术支持的电子合同。宋玲指出这是国内首份电子合同。
电子签名法与信息安全
正是因为电子交易过程的安全问题未能很好地解决，使得蓬勃兴起的电子交易遭遇瓶颈之困。因此，参加电子签名法审议的一些委员认为一定要考虑技术安全保障保护消费者权益等问题。
在电子签名法颁布以前，人们完全是通过技术性的解决方案来保证交易的安全，先后出现了多种不同的技术，如对称或非对称密钥、指纹识别、声波识别等等。可以说，如果仅从技术角度考虑，以非对称密钥为代表的电子签名技术已经完全能够满足商业交易过程和信息传递的有效性、安全性和不可抵赖性等问题，满足交易所需的签章要求，其防伪能力大大高于传统的手写签名。此技术在电子认证机构的支持下快速应用和发展，其安全可靠性已经过大量实践的检验。据计算，如果想通过穷举的方法破解现有数字签名技术所产生的密钥，需要集中全世界现有的计算机并计算上百年的时间。——可见，电子合同在技术上已比较成熟，业内一直苦苦等待着法律上的保障。
密码学专家南湘浩告诉记者，随着网络由封闭的计算机网络发展为开放的互联网络，业务由简单的数据通信发展为网上交易，信息安全的内容也由数据安全扩展为网络安全和交易安全。数字签名的必要性在第三代安全时代显得更为突出和紧迫。
但技术的可靠性只是解决了交易过程中技术本身的问题纯粹的技术手段毕竟不能解决纷繁复杂的现实问题。它还需要而且必须要从法律的角度给予电子签名与传统签名、盖章等同的法律地位，才能使电子签名在广泛应用中发挥功效。从信息安全自身的发展来看，局限于信息安全技术谈安全有些问题常常不可能彻底解决这也是业界广泛关注的一个深刻话题。
电子合同的法律依据篇10
随着《中华人民共和国电子签名法》于2005年4月1日的正式生效。原先所涉及的电子数据的法律效力问题也得到了一个根本而明确答复，这将对电子商务的正常发展将具有不可忽视的法律意义，因为它解决了电子商务相关法律问题中起码的、最基本性的问题。但是他只是从立法的角度解决了诸如：数字签名问题、电子合同的有效性问题。而其他相关问题仍需要现有的法律或其司法解释来解决，即现行法律体系一般情况下都适用网络世界、并不会因其虚拟化而有所不同。
本文首先指出了电子数据的法律效力问题实际上是电子数据能否取得与书面文件同等法律效力的问题，由此入手，采用"功能等同"的方法，对"书面"、"签名"、"原件"等问题分别予以解决，并结合《中华人民共和国电子签名法》，从传统法律和新增法律两方面对电子数据的法律效力予以明确的认可与确定。
关键词：电子合同 电子数据 法律效力
一、导言 www.lwwzx.com
电子商务是伴随着网络信息技术的发展和计算机应用的普及而产生的一种新型的商务交易形式。这种新型的国际贸易方式以其特有的优势（成本低、易于参与、对需求反映迅速等），已被愈来愈多的国家及不同行业所接受和使用。据根据联合国贸发会议《2002年电子商务和发展报告》显示，2002年世界电子商务交易额达到6153亿美元，比2001年增长73．1％；瑞士信贷银行发表的报告显示，2003年全球通过互联网进行的贸易总额预计达到1．24万亿美元。据统计，中国目前有4000多个电子商务网站和70多家认证机构，中国互联网数据中心估计，2003年中国电子商务交易额约为600亿美元。但是这种新兴贸易方式对传统法律（无论是英美法系，还是大陆法系）关于合同的成立条件、合同有效性规范、支付方法、提单的转让等一系列法律法规和要求，提出了严肃的挑战。原有的法律法规已无法满足电子商务发展的需求，阻碍了电子商务的正常发展。因此，有必要为电子商务建立起一套必要的法律法规和共同遵守的商业规则，为电子商务的动作提供法律依据，以促进国际贸易更好的发展，而《中华人民共和国电子签名法》正是这样一部法律。
在电子商务的过程中，参加交易的双方是以交换电子数据的方式而不是通过当面签订或交换书面文件的方式来达成或进行商业交易的，也即是，在这过程中，以电子数据代替了传统的书面文件。这就产生了一种新型的合同形式：电子合同。
电子合同，是指在网络条件下当事人之间为了实现一定目的，通过电子邮件和电子数据交换所明确相互权利义务关系的协议。所谓电子邮件（email），是以网络协议为基础， 从终端机输入信件、便条、文件、图片或声音等通过邮件服务器传送到另一端终端机上的信息。而电子数据交换（eDi）则是通过计算机联网,按照商定的标准采用电子手段传送和处理具有一定结构的商业数据。电子合同虽也是对合同当事人权利和义务作出约定的文件,但因其载体和操作过程不同于传统书面合同，故具有以下特点： www.lwwzx.com
1、订立合同的双方或多方在网络上运作，可以互不见面。合同内容等信息记录在计算机或磁盘等中介载体中，其修改、流转、储存等过程均在计算机内进行。
2、表示合同生效的传统签字盖章方式被数字签名(即电子签名)所代替。
3、传统合同的生效地点一般为合同成立的地点，而采用数据电文形式订立的合同，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。
4、电子合同所依赖的电子数据具有易消失性和易改动性。电子数据以磁性介质保存，是无形物，改动、伪造不易留痕迹。
电子合同作为证据具有一定的局限性。作为合同载体的电子数据，无法像传统的纸本合同文件那样直接由人眼阅读，除非将其打印在纸面上或是显示在电脑显示屏上。由此可知，电子合同这一新型的合同形式，其新型的地方主要在于其载体，即电子数据的采用。因为电子合同的载体与传统的书面文件大不相同，这使现行法律规范的某些规定对作为电子合同载体的电子数据的法律效力及有效性产生了影响。如果不解决电子数据的法律效力问题，也就无法确定电子合同的法律效力，这势必对电子商务的正常发展构成极大的阻碍。只有保障了电子数据的有效使用，各种电子商务活动才能广泛展开。所以，电子数据的法律效力问题，可以说是电子商务相关法律问题中起码的、最基本性的问题。
二、电子数据的法律概念 www.lwwzx.com
电子数据原本是一个计算机通讯方面的专业术语，简单地说就是电子数码形式的信息流的总称。但作为法律上的一个概念，不同的组织、不同的国家、不同的学者的表述各有不同。
联合国国际贸易法委员会在《电子商业示范法》中使用了Data massege ，即数据电文。规定：
"数据电文"系指经由以电子手段、光学手段、或类似手段生成、储存或传递的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换（eDi）、电子邮件、电报、电传、和传真；
"电子数据交换（eDi）"系指电子计算机之间使用某种商定标准来规定信息结构的信息电子运输。
香港《电子商务条例》使用了electronic Record（电子记录），指信息系统所产生的数码形式的记录，而该记录--（a）能在信息系统内传送或由一个信息系统传送至另一个信息系统；并且（b）能储存在信息系统或其他媒介内。
我国《合同法》采用"数据电文"，译自Data massege ，包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件。
我国《电子签名法》采用"数据电文"是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。
《中华人民共和国合同法精解》：电子数据交换（eDi）是一种由电子计算机及其通讯网络处理业务文件的形式，作为一种新的电子化贸易工具，又称为电子合同。