有关离婚的法律知识篇1
【关键词】知识产权;离婚诉讼;分割
随着市场经济的不断完善,我国知识产权事业得到长足的发展,在夫妻家庭共同财产中,知识产权所占的比重会越来越大,离婚时对知识产权的分割往往会成为夫妻财产分割的焦点,且也呈现出有别于对有形财产分割的复杂性。
一、知识产权概述
关于“知识产权”一词的起源,中国学者有着不同的说法,通常被认为是来自英文“intellectualproperty”。我国民法理论在20世纪七八十年代曾称之为“智力成果权”。在我国,20世纪70年代初,首次将上述英文译为“知识产权”。作为正式的法律用语,最早出现在1986年4越12日第六届全国人们代表大会第四次会议通过的《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)中。我国台湾地区,译为“智慧财产权”。在日本,曾经将知识产权称作“无体财产权”,现在则改称“知的所有权”。根据《民法通则》的规定,知识产权属于民事权利,是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称。
知识产权是基于人们的智力创造出来的成果,它是一种无形的东西,不比那些有形的东西好下定义。现今许多国家和一些法学家都还没给知识产权下一个准确的定义,而采取的其他形式来描述知识产权。《成立世界知识产权组织公约》第2条第8款规定,“知识产权”包括以下有关项目的权利:(1)文学艺术和科学作品;(2)表演艺术家的演出、录音制品和广播节目;(3)在人类一切活动领域内的发明;(4)科学发现;(5)工业品外观设计;(6)商标、服务标记、商号名称和标记;(7)禁止不正当竞争;(8)在工业、科学、文学或艺术领域内其他一切来自知识活动的权利。另外,1993年12月15日关贸总协定通过的《与贸易有关的知识产权协议》简称(tRips协议)中所称知识产权保护的范围:(1)著作权及其相关权利(指邻接权);(2)商标权;(3)工业品外观设计权;(5)专利权;(6)集成电路布图设计权;(7)对未公开信息的保护权;(8)对许可合同中限制竞争行为的控制。当然,有的学者认为知识产权是智力成果的创造人或工商业标记的所有人依法享有的权利的统称,有的认为知识产权是人们就其智力创造的成果依法享有的专有权利。因此,笔者还是比较认同《民法通则》所称的知识产权的概念,即知识产权是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称。
二、我国《婚姻法》中知识产权分割的法律规定和存在的问题
(一)我国《婚姻法》中知识产权分割的法律规定
我国新《婚姻法》及最高人民法院的有关文件对于夫妻财产中的知识产权分割问题作出了相应的规定。新《婚姻法》第17条第三款规定:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的知识产权的收益为夫妻的共同财产。另外,《婚姻法解释(二)》第十二条之规定:知识产权的收益是指实际取得或已经明确可以取得的财产性收益。1993年我国最高人民法院颁布了《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干意见》(以下简称《意见》)第2条第三款之规定:“夫妻双方在婚姻关系存续期间一方或双方由知识产权取得的经济利益为夫妻共同财产,”该条款也明确了在夫妻关系存续期间知识产权取得的经济利益也为夫妻共同财产。另外,最高人民法院《意见》的第15条规定:“离婚时一方尚未取得经济利益的知识产权,归一方所有。在分割夫妻共同财产时,应根据具体的情况,对另一方给予适当照顾。”知识产权有其特殊性,知识产权的人身权和财产权归于一体,由于人身权具有不可分割性,然而财产权是可以分割的,只有先把其中的人身权和财产权两个内容区分开来,明确用以分割的只能是其中的财产权,才能对知识产权进行有效的分割。同时该条的规定体现出了知识产权尚未取得经济利益,即“期待经济利益”的财产权是具有可分割性。
(二)我国《婚姻法》中知识产权分割的规定存在的问题
1.知识产权划为夫妻共同财产的范围不全面。上面介绍的关于离婚时知识产权分割的规定,而且这种知识产权的收益是指实际取得或已经明确可以取得的财产性收益。从中可以看到对于在夫妻关系存续期间知识产权所取得的经济利益归夫妻共同财产,但这也只是规定了知识产权取得了经济利益归入夫妻共同财产,知识产权在婚姻关系存续期间取得,还没有取得经济利益时,这种所谓的“期待经济利益”是归于夫妻一方个人的财产还是夫妻双方的共同财产?此时法律没有明确的规定。我国学者对此就有很大的争议,有的学者认为在还没有明确可取得的财产性收益时,在婚姻关系存续期间,这种期待经济利益应当归属夫妻共同财产;有的学者认为应归属于夫妻一方所有。将该期待经济利益归属于夫妻一方所有,会造成极大的不公平性,是与我国现行《婚姻法》的规定精神是相抵触。夫妻一方在婚姻关系存续期间基于脑力劳动所得无形财产权所生的经济利益,无论是现实经济利益还是期待经济利益,理应与基于其他劳动所得的有形财产一样都属于夫妻双方共同所有,才是符合我国婚姻法有关规定精神。夫妻在婚姻关系存续期间,如果妻子为家庭利益和对方发展承担主要家务劳动甚至全部费用,否认知识产权共有就否认了妻子的牺牲,离婚就变成了对妻子的无情剥削和掠夺。但如果将期待经济利益归属于夫妻一方,我们一看就可以知道,这是对夫妻另一方极不公平,有可能会造成知识产权人在离婚之前故意不将知识产权转化成为经济利益,在离婚后才转化为经济利益的可能性,这样不利于把知识产权转化成为生产力。笔者认为应当将夫妻一方在婚内所获得的知识产权尚未产生经济利益的这种期待经济利益归属于夫妻共同财产,而且这也符合我国实行的婚后共同所得制。
2.知识产权收益的分割存有争议。我国《婚姻法》第17条之规定,在婚姻关系存续期间所取得的知识产权的收益归夫妻共同所有。知识产权的取得是经过创造人刻苦研究创造出来的智力成果并经法律的授权才取得,知识产权取得的经济利益是知识产权人把自己研究出来的智力成果转让或许可使用,从而取得的报酬,这两者的取得有一定的时间差,具有“不同步性”,根据第17条规定的取得知识产权收益的时间标准就有些争议。有的学者认为应该以财产的取得是否在婚姻关系内为标准来划分,这就可能造成两种不公平的现象:一是一方婚前取得的知识产权,婚后取得的收益归夫妻共同所有,二是一方婚后取得的知识产权,离婚后取得的利益就归夫妻一方所有;有的学者认为应该以知识产权的取得时间作为标准来确定知识产权收益的归属问题。认为只要是一方在婚前取得的知识产权,知识产权所取得的收益不管是在婚前还是在婚后,都应当归知识产权人所有,知识产权的取得是在婚姻关系存续期间,则其所取得的收益应当归夫妻共同所有。笔者认为,应严格按照我国法律的规定,对于婚前取得的知识产权婚后取得的利益,应将此利益划为夫妻共同财产之中。
3.对离婚时知识产权的分割规定过于简单。《婚姻法》中关于知识产权分割的原则规定过于简单。第31条之规定:“离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾女方和子女权益的原则判决”。此外,最高人民法院《意见》第15条的规定:“离婚时一方尚为取得经济利益的知识产权,归一方所有。在分割夫妻共同财产时,应根据具体的情况,对另一方给予适当照顾。”从这些规定来看,其提供分割知识产权的操作方法缺乏具体的操作性,对另一方给予适当照顾,这个适当是不好理解或处理。在离婚时知识产权还没产生经济利益,这种经济利益又不确定,离婚后知识产权人可以多次许可他人使用而获得报酬,不确定的因素太多,从法官审判来讲,判定多少金额才叫是“适当”?因此,对于离婚诉讼中知识产权的分割,仅有一些原则是不能解决问题,也难以实现真正意义上的公平。
三、我国《婚姻法》中知识产权分割的完善
知识产权取得之后,想要获得其产生的经济利益:一是可以许可或者授权别人使用,以获取费用作为其产生的经济利益,二是可以把自己创造出来的智力成果等价的转让出去,获取的报酬作为其产生的经济利益。由于知识产权有无形性这一特点,知识产权人作为权利人许可别人使用,另外有其他的人侵犯了权利人的权利,或者权利人不遵守法律的规定,转让时出现了“一女二嫁”,而他们又彼此不知道,侵犯了他人的权利,这样纠纷出现后就会产生一定数额的赔偿,这又是一种权利也是一种义务,这些权利和义务是归夫妻一方所有还是归夫妻共同所有,法律上没有明确的规定。有的学者提出了应该以知识产权纠纷的时间是否在夫妻婚姻关系存续期间为标准来确定,如果纠纷发生的时间是在夫妻关系存续期间,其赔偿的权利和义务由夫妻双方共同承担赔偿责任。笔者认为,不管这种侵权纠纷的时间出现在夫妻关系存续之间,这种赔偿的权利或义务应归纳入夫妻共同财产的权利义务范围内。知识产权取得财产权的过程中,可能会出现各种问题,知识产权的收益的取得只要是在夫妻关系存续期间或离婚后,财产的归属都应该纳入夫妻共同财产的范围内,风险也应该由夫妻共同承担,这也符合婚姻关系中权利和义务的相同一原则。
四、结语
公平或正义是现在人们追求的理想,也被认为是人类社会的一种传统美德。正如罗尔斯所言:“正义是社会的首要价值,正如真理是思想的首要价值一样。一种理论无论它是多么精致或简洁。只要它不真实,就必须加以拒绝或修正;同样,法律和制度,不管它们如何有效和有条理,只要它不正义,就必须加以改造或废除,作为人类活动的首要价值,真理和正义是决不妥协的”。我国现今对知识产权的分割的立法不完善,立法很抽象,法官在实际操作中很困难,希望以后更加完善法律制度,使法律成为平衡事物好坏的标准,以达到真正的公平正义。
参考文献
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有关离婚的法律知识篇2
婚前个人房产不属于共同财产
很多在一起相濡以沫多年的夫妻，认为一方婚前个人所有的房产因双方长期共同生活已经转变为夫妻共有财产。尤其在离婚时，一方如无另外住房，那么对该房产的最终归属谁也不会让步。最高人民法院曾在《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》中规定：一方婚前购买的房屋，婚后双方共同使用、经营、管理经过八年的，转变为夫妻共同财产。但2001年4月修改后《婚姻法》第18条对此规定作了修定，即一方婚前的财产为夫或妻一方的个人财产，从而打消了房屋所有人的顾虑，也有效避免了一些人为骗房产结婚后又离婚的现象。
案例：王先生与张女士于1990年初经人介绍相识，并于1991年4月喜结连理。王先生在婚前单位给其分了一套一居室的住房，二人婚后一直共同居住。2002年初，王先生以感情不和为由诉至法院，要求与张女士离婚。法庭上，对于感情确已破裂的认定以及子女抚养问题并没有争议，只是对该房产的归属二人争持不下。张女士认为自己多年来为家庭付出了极大的心血，为家庭共同生活及子女的教育消费支出了相当大的一笔金额，离婚后自己要承担抚养孩子的义务，房子理应归其所有。而王先生以房产证为证，认为自己是该房的合法所有人，离婚后虽然可以对张女士给予适当补偿，但房子决不能给她。法官在调解过程中向双方讲解了修改后婚姻法的有关规定，最终双方达成调解协议：该房产归王先生所有，但王先生一次性给付张女士5万元。
即将出版的作品收入属个人财产
如今的离婚案件中所涉及的财产已经不仅仅是单纯的有形财产，著作权、专利权、商标权、发现权、发明权以及其他科技成果权等知识产权的分割逐渐成为较为普遍的现象。知识产权所带来的现实收益及所蕴含的巨大的潜在收益是其他有形财产所无法比及的，人们也越来越认识到知识产权的重要性。离婚案件当事人双方对知识产权的争夺是继房产之后的又一大焦点问题。事实上无论是婚前还是婚后一方取得的知识产权，由于其中包含着个人的脑力劳动与智力创造，具有强烈的人身依附性，故法律明文规定其属于个人财产。
案例：田女士的丈夫刘先生是业余作家，喜欢从事业余创作，2003年5月，双方因感情不和，经过协商后同意离婚。但在分割财产时产生了争议，主要是刘先生写的一部长篇小说，已与出版社签下出版合同，这将使其得到一笔不小的收入，田女士要求将预期收入所得作为夫妻共同财产，二人各占一半，刘先生不同意，故诉至法院。田女士认为，这部小说是在婚姻存续期间所写并交付出版的。因此即使在离婚后，自己也应有权取得收益的一半；刘先生认为这是还未取得收益的知识产权，在离婚时应当归他个人所有。 法院受理后，根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第十五条之规定：“离婚时一方尚未取得经济利益的知识产权，归一方所有。在分割夫妻共同财产时，可根据具体情况，对另一方予以适当的照顾”，对双方当事人进行调解，最终田女士同意由刘先生享有小说出版的收益，但因田女士在刘先生从事创作期间，对整个家庭付出了额外的劳动，故刘先生愿意支付2万元给田女士作为补偿。
婚后一方被指定继承的财产，离婚时另一方无权分享
至今仍有不少人认为，只要是在婚姻关系存续期间所得的财产就应该属于夫妻共有财产，另一方在离婚时有权请求分割。婚姻法第17条的确规定，在婚姻关系存续期间所得的工资、奖金、生产经营收益、知识产权收益以及继承或赠与所得的财产应该归夫妻双方共有。但第18条对继承或赠与所得的财产作了一个例外的规定，即遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产为夫或妻一方的个人财产。也就是说，法律从立法的角度保护了遗嘱或赠与合同中当事人的意愿，使他人无法通过婚姻关系而取得额外利益。
案例：2002年侯先生与连女士因家庭琐事离婚，连女士的父亲2000年底去逝前，立遗嘱将自己多年的积蓄4.5万元由连女士继承，侯先生认为这些钱是在二人婚姻关系存续过程中取得的，因此应该有自己一半。连女士则认为这钱就是父亲留给她的，任何人也不能动。因此二人无法达成协议，侯先生到法院起诉离婚。法官在开庭审理过程中，连女士出示了父亲生前立下的书面遗嘱，侯先生对遗嘱内容的真实性也没有异议。法官在主持调解的过程中，向侯先生讲解了婚姻法的有关规定，侯先生听后，不再坚持自己的诉讼请求，主动申请撤诉。
离婚后承包田不能分割
随着婚姻法的日益普及，广大农村妇女也逐渐认识到以前的包办婚姻如果给自己带来痛苦，那么就自己有权离婚，重新选择幸福的婚姻家庭生活，因此农村离婚案件的数量也逐年增加。在绝大多数农村，农民们的生活来源还主要靠土地，夫妻二人在离婚时，对于夫妻关系存续期间共同承包的土地是否能作为夫妻共同财产分割呢，这恐怕是他们在离婚是所关心的最重要的问题。
案例：姚某与段某是相邻两个村的村民，1999年经人介绍领取了结婚证书，并于婚后在姚某所在的村里承包了10亩良田，由二人共同耕作。因姚某脾气比较暴躁，动不动就容易发火，久而久之，段某忍无可忍，终于提出离婚，因对这块土地的处理二人无法达成协议，最终段某起诉至法院。法官在调解过程中，告知他们：承包经营的土地是村里集体所有的土地，故他们夫妻只享有承包经营权，没有所有权。承包经营权不属于夫妻共同财产，不能分割，但土地上的收益则是一种可分割的财产。因此在离婚时承包田不能作为夫妻共同财产分割，而对承包经营所取得的收益一方可以请求分割。夫妻双方离婚后，可以平等主体的身份，分别对原承包的土地与发包方协商予以再承包，重新签订承包合同。姚某与段某听了法官的讲解，很快便达成了调解协议。
他人不知夫妻财产约定，离婚时债务共同负担
也许是为了让自己多一份安全感或是表明双方之间民主与平等的地位，越来越多的年轻夫妇选择了对婚前财产进行约定的做法，如今已经成为一种时尚。这样可以避免夫妻二人因财产问题发生纠纷，离婚时就可以各取其财，各走其路。当然这在双方没有对外债务的情况下，如果一方向他人借钱到期未还，离婚时这份债务应该由谁负担呢？
案例：苏先生与艾女士相识两年后准备结婚，二人各自均有一定的积蓄，故约定婚前各自财产归个人所有。婚后苏先生因为做生意向朋友借了6万块钱，债务到期后苏先生无力偿还，朋友不断向其追要，而艾女士因不满苏先生长期在外应酬，不顾及家庭而提出离婚。苏先生虽同意离婚，但认为6万元的债务应由双方共同负担，艾女士以婚前财产有约定为由拒绝负担，故诉至法院。法官在法庭上为二人讲解了相关的法律规定，《婚姻法》第19条第2款规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。”第3款规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负债务第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”因为苏先生与艾女士的婚前财产约定并没有进行公证，也就是没有公示的效力，同时也没有证据证明苏先生的朋友在借钱给苏先生时知道苏艾二人之间财产约定的内容，所以在苏先生个人无力偿还的情况下，艾女士有义务对不足部分进行清偿，否则债权人有权对其起诉。
离婚时恶意转移财产，一方可请求重新分割
夫妻二人虽然因婚姻这条红线的牵引而走到一起，但双方各自仍具有一定的独立性，对那些非领取工资收入的夫妇，更是很难了解到对方真实的财产状况。因此当二人感情破裂时在财产上做手脚，就可以避免将财产作为夫妻共同财产被分割掉，而对方却很可能对此一无所知。婚姻法对恶意转移、隐瞒财产的行为赋予了夫妻中另一方请求重新分割的权利。也就是说，即使二人在法律上已经确定解除了婚姻关系，但如果一方在离婚后有证据证明另一方在离婚时有隐瞒、转移、毁损财产等行为，就可以到法院起诉，请求重新分割这部分财产。
有关离婚的法律知识篇3
关键词：教学理念；婚姻家庭法；实践教学
教学理念是人们对教学和学习活动内在规律的认知和基本的态度与观念，也可以说，教学理念是人们从事教学活动的指导思想和行动指南。远程开放教育教学理念是以人为本，这种以人为本的教学观念使开放教育始终站在学生的角度，设身处地为学生着想，在教学中做到一切以学生为中心，自然而然，在开放教育具体的教学设计、教学组织和教学实施中应充分体现开放教育的核心价值。教师的“导学”在开放教育教学中起到举足轻重的作用，在开放教育教学中，学生是学习的主体，是信息的加工者和知识意义的构建者，但教师是教学信息的提供者，学习活动的设计者，学习过程的指导者和学习效果的评价者。学员的“学”与教师的“导”需要同步发展、教学相长。
一、婚姻家庭法的“树根+树干+树枝”的树形知识体系内涵
婚姻家庭法是民法学科的一个分支，也是我国重要的部门法之一，与其他的部门法不同的是，婚姻家庭法所调整的是人类的两性关系和血缘关系，具有强烈的道德性和伦理性，不但与每个人的切身利益有直接的联系，还涉及社会的公序良俗。因此，婚姻家庭法学具有很强的实践性和应用性。有鉴于此，教师在教学设计中应当把理论阐释与我国婚姻家庭的实际以及司法审判工作的有益经验结合起来，注重学生理论联系实践，而精心设计婚姻家庭法的知识体系，必然会为学员的自主学习和教学环节的实施打下坚实的基础。笔者从事婚姻家庭法教学近10年，对婚姻家庭法的知识构架精心设计，“树根+树干+树枝”的树形知识体系可以树的形状表现出来：
本图高度概括了婚姻家庭法的知识体系，以“树根”为基础，“树干”为主线，“树枝”为重点的“树形”知识脉络。教师在第一次导学过程中，可以“树形”知识体系图为媒介，向开放教育学员系统介绍婚姻家庭法的知识构架，理清知识脉络，强调学习重点。具体内涵如下：
（一）以“树根”为基础，牢固知识基础
在婚姻家庭法的知识体系中，婚姻法的基础知识不容忽视，如果没有充分掌握婚姻法基础知识、基本概念，就无法深入到后面的知识体系中去。该图将婚姻法基础知识分解为四个知识专题，在面授辅导时教师首先强调基础知识的重要性，进而对不同的专题作简要的内容提示和重难点提示，如讲述到婚姻法的基本原则这一专题时，简要说明我国婚姻法的基本原则，对这一知识点中涉及的重要概念组，例如，包办婚姻、买卖婚姻与借婚姻索财，重婚、事实重婚与事实婚姻，通奸、姘居与事实重婚，家庭暴力与家庭成员的虐待和遗弃等等进行概念区分和辨析，并引用大量的生活实例和案例进行讲授。虽然这四大专题涉及的法律制度和法律概念属于婚姻法的基础理论知识，但其在婚姻法中的地位和重要性不可忽视，有了扎实的理论功底，才能更有效地继续学习。
（二）以“树干”为主线，梳理知识脉络
婚姻家庭法的知识构架图是以“树干”为中心轴向外延伸的，根据婚姻法的法律制度及其教材编写情况，结合婚姻家庭法课程的立法制度和法律知识，笔者经过长期的教学实践，探索到婚姻家庭法律知识的内在规律，也就是说复杂多样的法律制度和法律知识始终围绕着一根主线展开，而婚姻家庭关系就是这根主线，在“树干”这根主线上又可以将婚姻家庭关系分成不同状态：结婚、婚姻关系存续期间、离婚三个阶段。在不同的婚姻家庭关系状态下设立了不同的法律制度或法律专题，此时婚姻法的基本知识构架图已初步形成，婚姻法复杂的知识、制度在该图中形象的体现，为学习者的学习增强了形象思维效果。通过“树干”――结婚、婚姻关系存续期间、离婚的中心轴图形设计，学员对婚姻法的基本知识框架有了更进一步的了解，对婚姻家庭法教材书的法律知识形成了简要的脉络，使其思维更清晰，最终达到了促学的效果。
（三）以“树枝”为重点，强化知识内涵
在学员了解到婚姻家庭法的根基、知识脉络后，对各法律专题或知识点进行重点辅导至关重要。在婚姻家庭关系这根主线上，不同的婚姻家庭关系状态有着不一样的婚姻法律知识或法律专题，该“树形”知识构架图明确了三个阶段：结婚、婚姻关系存续期间、离婚，每一个阶段的两翼都以“树枝”的形态展现了重要的知识点或专题，笔者以婚姻立法为依据，结合多年来司法实践和生活案例提炼出了若干法律专题，在导学过程中重在经验教学、案例教学、诊所式教学，强化法律专题的内涵教学。
二、婚姻家庭法的课程实践教学方式
“实践是衡测人心的科学标尺，也是升华人生的有效器具”。实践能够加深学生对法学知识的理解，使得学生真正掌握法律技能。实践性教学的好处在于通过比较感性直观的方式，使学生加深理解和掌握所学知识，增强学生的动手能力，进而提高学生的发散性思维。而在前述中讲到的“树根+树干+树枝”的树形知识体系，是教师对婚姻法课程的整体知识进行设计、构建，仅仅适用于面授辅导，这种方式对加深学生对婚姻家庭法重要制度内涵的理解是远远不够的。
（一）充分利用校外实践基地资源，为学员提供实践场所与平台
我校已和校外两所单位签订了实践基地协议书，分别是岳阳市法律援助中心和岳阳市岳阳楼区人民法院。校外实践基地给予了我们莫大的支持与配合，无条件的接受学员到实践基地观摩学习。
1.旁听婚姻家庭纠纷案件
到楼区法院旁听婚姻家庭纠纷案件是一种现场教学方法，通过到法庭现场观看真实案件的审理过程，加强了教学与现实生活的联系。旁听和观看法庭审判后，教师组织学员进行一段时间的案情讨论，进一步加强婚姻法知识与审判过程的联系，从而加深对婚姻家庭法知识的理解和应用。听审实践活动有计划、有组织、有过程、有材料、有总结，且这种形式的实践教学学员可以全部参与，无需考虑学员专业知识的差异性。
2.法律咨询或法律服务
法律咨询是为有法律疑难的公民或单位提供法律帮助的一种手段。岳阳市法律援助中心正是提供法律咨询或服务的最佳场所。在具体的实践操作环节，教师根据学员的职业特点选择一批专门从事法律工作的且愿意提供法律服务的学生，定期到法律援助中心处理婚姻家庭类的纠纷案件，当然也有学员工作于法律援助中心，从事的工作就是为公民提供法律咨询与服务。应用这种教学方法主要是引导学生走向社会，用所学的法律知识直接服务于社会，从而增强学生的社会责任感。
（二）学员结合自身工作岗位进行随岗实践
随岗实践是学员在自己的工作岗位上如公检法部门或律师事务所等进行法律实践活动的过程。而婚姻家庭法的随岗实践部门可以更广，民政局、妇联等部门都是随岗实践的好平台。随岗实践活动可以使学员在自己的工作环境下，通过承办婚姻家庭纠纷的实际案件，如在民政局工作的学员，通过对结婚离婚登记中产生的纠纷及处理、结婚离婚的法定条件等问题的实践工作，进一步学习专业知识和掌握办案技巧，从而提高学生的实际操作能力和解决问题的能力。进行随岗实践的学员要求填写随岗实践登记表，写出实践活动体会，提交实践的案件材料等，无论在形式上还是实质上使学员得到了很好的锻炼。
当然，婚姻法的实践教学还远远不止上述形式，笔者正在构思诊所式教学、模拟法庭的婚姻法教学形式，针对婚姻家庭纠纷大量存在的情况，将实践教学与社区教育相结合，教师可以引导学生深入到岳阳市社区开展法律事务，通过对社区的贫困人群提供无偿法律服务和承办真实的案件，可以使学生接触到现实的当事人，运用所学的婚姻家庭法知识去服务他们，为他们诊断和解决婚姻家庭的法律问题；通过模拟法庭的实践性教学环节，可以使学生在高度仿真的状态下，对案件进行重组，直接参与模拟法庭的活动，让学生熟悉审判的整个过程，熟悉案件的实体法和程序法，从而检验学生专业知识学习成果、法学理论掌握程度，当然这是难度最高的一种实践形式。
三、婚姻家庭法教学模式在实践中的运用效果
（一）课程知识体系构架图让学习者耳目一新，激发学生的兴趣和学习积极性；帮助学习者掌握系统知识，把握完整的课程体系结构与逻辑规律
婚姻法“树根+树干+树枝”的树形知识体系构架图的运用，在导学过程中打破枯燥，增强了趣味性，刺激了学员的感官神经，使得法律知识的教与学更加形象，更加新奇，这种新的教学内容设计在一定程度上激发了学员的学习兴趣，弥补了单纯的知识传授型课堂教学的不足，吸引了学员的眼球，把他们引入了“树形”中的法律知识境地；同时该构架图高度概括了婚姻法的主要法律制度和知识点，教师通过对该构架图的解说，可以提高知识传授的效率，把教材书上厚重的语言文字、繁多的法律知识点浓缩成一幅图，疏通全局脉络，理清学习思路，并在掌握婚姻家庭关系的内在规律的基础上宏观学习知识，起到事半功倍的作用。
（二）加强实践教学，培养了学生的实践能力和创新能力
婚姻法的实践性教学形式，使学生加深理解和掌握所学的法律知识，让他们学会运用所学知识，独立思考，提高学生分析问题、解决问题的能力，帮助学生把学到的法学理论知识转化为实际解决问题的能力，真正做到了理论与实践相结合。
（三）采用多样化的实践教学，有效地缓解了工学矛盾，增强了学员社会责任感
多种形式的实践教学，让学员可以选择性的参与，使得实践教学不流于形式，学员根据自身工作情况和专业素养积极投入到社会实践活动中，较好的处理了工学矛盾，也真正的通过实践掌握了婚姻法的知识精髓，更重要的是增强了学员的社会责任感和正义感。
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有关离婚的法律知识篇4
论文摘要：现行《婚姻法》突出了夫妻财产制度的立法地位。现行夫妻财产制所规定的夫妻财产形式以现实的有形财产为主，无形财产被忽略。婚姻关系存续期间一方的牺牲、付出应当作为一种财产形式的可期待利益而存在，在离婚时对其进行量化。夫妻离婚时，知识产权的可期待利益、因夫妻一方作出牺牲而导致的人力资本的变化及其所产生的预期利益应作为夫妻共同财产在夫妻之间进行公平的分割。
在我国婚姻法的理论和实践中，夫妻财产制历来都是学者研究和探讨的重要问题。为适应日益纷繁复杂的夫妻财产关系，满足不同社会阶层对夫妻财产制度的要求，2001年《婚姻法》进一步发展我国夫妻财产制度。从整体上来看，现行《婚姻法》加重r对夫妻财产制度的调整，突出了夫妻财产制度的立法地位。从具体内容上来看，现行《婚姻法》将夫妻个人财产从夫妻共同财产中单列出来，并以列举的方式规定了夫妻共同财产和夫妻个人财产的范围，同时，对夫妻离婚时的财产分割作出了更周详的规定，更加有力地保障了婚姻双方当事人的财产权利。在制度设计上，体现了男女平等、保护弱者、增进家庭职能的原则，也显示出婚前财产、婚后共同财产、个人特有财产、约定财产、约定不明财产、未列举的模糊财产等多元财产形式，反映了夫妻财产构成和动态运行的复杂性。这些都是现行《婚姻法》中关于夫妻财产制度的规定值得肯定的地方。但是，现行《婚姻法》在是否立足圈情并顺应市场经济发展的需要、是否具有一一定的前瞩性和合理的内在结构等方面仍有不尽如人意的地方，比如：夫妻财产权利形式单一，缺乏对婚姻关系存续期间无形财产的保护，离婚时损害了夫妻一方的合法权益。
就夫妻财产制而言，其核心是夫妻财产本身。现代意义上的财产一般可分为两类：一类是以实物形式现实存在的有形财产，一类则是主要以权利方式存在的无形财产。现行夫妻财产制中所规定的夫妻财产形式以现实的有形财产为主，无形财产被忽略，从而导致夫妻离婚时，一方利用法律上的漏洞侵害另一方的财产利益，造成财产分割的不平等。在一个知识经济和无形资产已经日益并且可能成为最为重要财产的社会中，如果婚姻财产的分割还仅仅局限于有形财产，那显然是一个时代的错误。…因为，在现实生活中，相当一部分的夫妻共同财产是以无形财产的形式出现的，如：知识产权，经济补偿权，或者由于在婚姻关系存续期间进行的民事活动使得原有的有形财产转变为无形财产，如果法律对这些无形财产不加以调整的话，就不利于保护当事人的合法权益。生活中常见的情形是，夫妻一方用共同财产中的一部分或大部分甚至个人财产来支持配偶一方的工作、学习，如进修深造、出国留学、完成学业、学习手艺等，并以牺牲自己的个人发展为代价来承担了大部分甚至全部的家务劳动。当双方离婚时。夫妻共同财产中可供分割的已不多，更多的是转换成配偶一方的技能、地位、成就。而这些技能、地位、成就能在离婚后为其拥有者带来财产上的丰厚收益，另一方却已无法分享，并且丧失了自我发展的机会。而依据离婚财产分割中的均等分割、照顾子女和女方权益等原则是很难保护作出牺牲一方的财产利益的。因此，婚姻关系存续期间一方的牺牲、付出应当作为一种财产形式的可期待利益而存在，在离婚时对其进行量化，在当事人之间进行公平分割。
一、夫妻财产中的知识产权问题
知识产卡义有广义和狭义之分，广义的知识产权可以包括一切人类智力创造的成果；狭义的知识产权则仅包括工业产权与版权(即著作权)两部分。其中，工业产权又包含专利权、商标权、禁止不正当竞争权等，版权中则包括作者权与传播者权(即邻接权)等。【根据世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》(简称trips协议)的规定，知识产权包括版权、邻接权、商标权、地理标志权、工业品外观设计权、专利权、集成电路设计权、未披露信息专有权。
知识产权是民事权利，但它与物权、债权、继承权、人身权又有所不同，物权、债权、继承权表现为单一的财产权利特征，人身权仅为单一的人身权利，而知识产权则具有财产权和人身权的双重属性。其财产权是指知识产权的权利人依法享有的通过使用、许可他人使用、转让等获得物质报酬和物质奖励的权利，其人身权则表现为与权利人的人身密不可分的关系，如署名权、发表权等，这些权利是不能转让、赠予、继承的。正因为这种双重性导致了知识产权在夫妻财产分割中的复杂性。
《婚姻法》第17条中规定了在婚姻关系存续期间所得的“知识产权的收益”归夫妻共同所有，对于知识产权本身所有权的归属以及婚姻关系存续期间“未得”但“将得”(可期待)的收益未有涉及。知识产权所有权的归属的认定离不开特定的创造人的人身权益，知识产权由夫妻一方创造时，是创造人智慧的结晶，其本身的所有权只能归创造人这一方所有而不能由夫妻共有，无论知识产权的创造完成时间是在婚前还是在婚后。但知识产权的财产权性质又决定了对其收益进行分割成为可能。知识产权的收益可分成现实的已得收益及可期待的未得收益两种情形，其中，现实的已得利益又可分成婚前完成创造婚后收益和婚后完成创造婚后收益两种情形。婚后完成创造的知识产权在婚姻关系存续期间所带来的收益当属夫妻共同财产，人们对这一点容易达成共识，但对于婚前完成创造的知识产权在婚后所带来的收益是否归夫妻共同财产就有着不同的看法。有人认为，知识产权中的财产权是产生于人身权的基础之上的，法律之所以规定婚姻关系存续期间财产共有是基于夫妻关系的特殊性，而一方婚前智力成果的完成与对方根本不存在这种特殊性，不存在其他人有与知识产权所有人共享其知识产权所带来的利益的权利，因此，婚前完成的智力成果所带来的收益应为特有财产，归知识产权所有人个人所有，而不应归为夫妻共同财产。3l另一种观点认为，我国实行的夫妻财产制度是婚后所得共同制，这种婚后所得共同制所强调的是财产“所得”是在婚姻关系存续期间，至于财产“所得”的原因或依据一般在所不问，因此，婚前完成创造的知识产权婚后收益为夫妻共同财产。_4笔者同意第二种观点，因为知识产权一旦创造完成，其财产权便可相对独立于人身权，从而具有现实的可分性，这也符合婚后所得共同制的精神实质，更何况，婚后收益的获得有时也需要付出一定的劳动和时间，如专利权的实施许可等，这些付出同样也离不开夫妻另一方的配合与支持。
现实生活中，知识产权的创造完成到其转化为财产收益需要一个过程，即有一个时间差，因此便出现知识产权的收益在婚姻关系存续期问未实际取得，有可能在夫妻离婚后取得，成为可期待利益，这种利益是未曾实现的财产利益，体现出一种不确定性和复杂性，能否作为夫妻共同财产进行分割一直是有争议的一个问题。
关于这个问题，1993年最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第l5条的规定是：“离婚时一方尚未取得经济利益的知识产权，归一方所有。在分割夫妻共同财产时，应根据具体情况，对另一方给予适当照顾。”从这一规定可以看出，知识产权中的已得收益可以分割，而可期待利益是不可分割的，配偶只能在分割财产时被“照顾”，这样的规定就会给创造一方以可乘之机，故意将婚姻关系存续期间创造的知识产权不转化为经济利益，待离婚后再转化，或者非创造一方为了能分割到财产利益而拖着不离婚甚至阻挠对方进行创造，这既不利于把知识产权转化为生产力，促进科技的进步与经济的发展。也不利于保护非创造一方的财产利益。相反，如果将知识产权的可期待利益作为夫妻共同财产，可以防止夫妻一方利用他方的人力、物力、财力达到目的后提出离婚，恶意抛弃对方，有利于婚姻、家庭的稳定。2003年《婚姻法解释(二)》第12条的规定对此作出了调整：知识产权的收益，是指婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益。对于什么是“明确可以取得的财产性收益”，最高人民法院通过举例解释为：创作人在婚姻关系存续期问已和出版社签订了合同，关于稿酬的约定也是明确的，只是尚未拿到这笔稿酬。_5_(p123)因此，知识产权的收益，既包括已经取得的收益，也包括将要取得的收益，夫妻离婚时，应将尚末实现的将得的利益作为夫妻共同财产进行分割。
知识产权中已经实现的利益是看得见摸得着的，但未实现的将得利益如何分割则是难题。有学者提出离婚时可以通过估价评定的办法，由得到知识产权一方给予他方一半价值补偿。【刮但问题是：如何评估?评估的标准何在?应该说，知识产权本身的价值与它能带来的收益之间并不一定成正比，在一定程度上由市场环境、社会需求、工艺水平等多方面的因素决定，某一知识产权某时某地可能一文不值，某时某地也可能价值连城，知识产权的评估具有极大的不稳定性和不确定性，一旦一方拥有的在离婚时经过评估的知识产权在离婚后极大地升值或贬值时，对另一方或自己是很不公平的，因此，应当有适当的救济途径对这一不公平进行补救，可允许当事人在离婚后若千年内针对知识产午义的升值或贬值另行起诉，要求重新分割，但负举汪责任。
在现实生活中对夫妻财产中的知识产权进行分割时，有一种情形是立法上的空白，那就是：创造一方虽在婚姻关系存续期间内完成但未取得知识产权，在离婚后取得知识产权及其收益。比如：专利权，从完成发明到申请到专利往往需要几年的时间，如果双方在一方完成发明后，还未申请到专利之前就离婚，一方在离婚后取得了专利权并进行使用、许可他人使用或转让从而获得收益，另一方如不能对此收益请求分割，是很不公平的。因此，法律应允许其在离婚后的一定期限内请求对此收益进行分割。另外，还经常有人侵犯知识产权以及知识产权人侵犯他人权利的情形存在，这些情形常会引起知识产权人与侵权人之问、知识产权人与被侵权人之问的纠纷，双方因此会获得一定的赔偿，该赔偿的权利与义务的归属为夫妻一方个人所有或承手h，还是归双方所有l或承担，法律对此未有规定。笔者认为，对该赔偿的权利和义务的归属应以侵犯知识产权的时间是否发生在婚姻关系存续期问为标准来确定。如发牛在婚姻关系存续期间，则该赔偿的权利和义务为夫妻共同财产或共同债务，反之，则归夫妻个人所有或承担，这样可防止夫妻一方的知识产权人故意将本应在婚姻关系存续期间提起的知识产权侵权之诉拖延止离婚后才提起。
有关离婚的法律知识篇5
我国的婚姻立法起步较晚,有许多不足待进一步完善。夫妻财产制理应属于身份法的范畴,但其内容又是规范财产关系的制度,它又脱离不了财产法的性质,因而夫妻财产制是介于身份法与财产法的交叉点上的法律制度。在私有经济等多种经济形式快速发展的今天,夫妻财产关系的内容和形式都有了较大的发展和变化,呈现出多样化、复杂化的趋势。加之在商品经济社会,财产交易频繁,夫妻一方难免与第三人有财产法上的行为,该夫妻与第三人的财产关系,也须有特别规定,以维护交易安全。因此,其在婚姻家庭法上的重要性不言而喻。对夫妻财产制度问题的即时探讨有着极其重要的现实意义。本文就夫妻财产制度和法律适用做了粗浅的阐述。主要就我国《婚姻法》第17条、第18条、第19条规定的夫妻婚后所得共同制,夫妻个人财产制及夫妻约定财产制之规定,对其具体概念、性质、内容及其法律适用原则,进行了详细的理解和分析。夫妻共同财产制、特定财产制和约定财产制,从形式上构成了比较完善和合理的夫妻财产制度。它们相辅相存,互为补充,在实践工作中,认定夫妻财产,法定财产制和约定财产制并存情形下,约定财产制优先于法定财产制适用。即有约定财产时,适用约定财产制度,无约定财产时适用法定财产制度,而法定财产制度中又要考虑个人特定财产。具体情况具体分析,具体对待。使我国婚姻法在更大程度上保障婚姻当事人的合法权益,减少家庭矛盾和争端。
目 录
一、论文提纲………………………………………………………1
二、内容摘要………………………………………………………2
三、夫妻财产制度概述……………………………………………3
四、我国的夫妻财产制的形式……………………………………3
五、夫妻共有财产制………………………………………………3
六、夫妻个人财产制………………………………………………8
七、夫妻约定财产制………………………………………………8
八、结束语…………………………………………………………11
九、注释……………………………………………………………12
十、参考文献………………………………………………………13
一、夫妻财产制度概述
夫妻财产关系主要包括夫妻财产制,夫妻间的扶养义务和夫妻财产继承等内容,它们以夫妻人身关系为依据,并最终决定着夫妻在家庭生活中的地位是否平等。
夫妻财产制度是夫妻财产关系的一般法律表现形式,也是其最重要的组成部分。是有关夫妻财产的归属、管理、收益,使用和处分,夫妻债务的清偿,夫妻家庭生活费用的负担,婚姻终止时夫妻财产的清算和分配,对外财产责任等的法律制度,是适用对象范围广泛的一项重要的财产制度。①
二、我国的夫妻财产制的形式
我国《婚姻法》第13条规定:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产,归夫妻共同所有,双方另有约定的除外。”“夫妻对共同所有财产,有平等的处理权。”可见我国的夫妻财产制度有两种,夫妻财产法定制和夫妻财产约定制。
具体表现形式主要有:㈠夫妻婚后所得共同制;㈡夫妻个人财产制(即夫妻特有财产制);㈢夫妻约定财产制。
三、夫妻共有财产制是实现婚姻家庭生活的基本物质要求,夫妻共有财产制是夫妻财产制的主导制度,也是各项法律适用的基本依据
现行《婚姻法》仍然以婚后所得共同制为主要法定财产制,我国习惯上称为夫妻共同财产制。它是指在婚姻关系存续期间,夫妻双方或一方所得的财产,除法律别有规定或者另有约定外,均为夫妻共同所有,夫妻对共同所有的财产,平等地享有占有,使用收益和处分的权利。
夫妻共同财产具有以下特征。
第一,夫妻共同财产所有权的主体,只能是具有婚姻关系的夫妻。无效婚姻,被撤销婚姻,同居关系的男女不能作为其主体。
第二,“对婚姻关系存续期间”的界定是非常重要的。“婚姻关系存续期间”指的是婚姻当事人依照法律程序缔结婚姻,到婚姻关系依法解除或自然终止的期间,即依法取得结婚证之时至离婚生效或因一方死亡婚姻自然终止之时的期间。包括当事人领取结婚证后,双方尚未共同生活期间,离婚纠纷中分居期间,在人民法院诉讼离婚尚未判决离婚,虽经判决准予离婚,但离婚判决尚未生效之前的期间,这里所说的“婚姻关系存续”,是法律认可的合法婚姻关系的存续,法律没有确认的婚姻关系,不能以夫妻关系存续期间认定。例如:双方虽对外以夫妻名义共同生活,但因双方不具备结婚实质要件——依法进行结婚登记,其婚姻关系没有得到法律认可的期间;双方登记离婚或诉讼离婚生效后,俩人又同居生活在一起的期间;双方已经依法登记结婚,但是登记时不符合结婚的法定条件,后被宣告无效的婚姻,这些期间均不属夫妻关系存续期间,对此期间取得的财产不能认定为夫妻共同财产。
第三,“是所得的财产”其实质内容是指夫妻在婚姻关系存续期间取得的财产权,包括实际占有的所有权和非实际占有的所有权,夫妻一方或者双方已经取得其财产的所有权,并未实际占有该财产。该财产仍然是夫妻所得的财产。但是,对于夫妻一方或者双方实际占有,而没有取得财产权的财产,无论合法与不合法,都不属于夫妻所得的财产,比如借用他人的财产和非法占有他人的财产。
第四,夫妻所得财产和范围,《婚姻法》第17条规定:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,归夫妻共同所有:㈠工资、奖金;㈡生产、经营的收益;㈢知识产权的收益;㈣继承或赠与所得的财产,但本法第十八条第三项规定的除外;㈤其他应当归共同所有的财产。”在确定夫妻共同财产的范围时,应当注意以下问题。
1、婚姻关系存续期间一方继承受赠的财产是否属于夫妻共同财产。长期以来,人民法院在审判离婚案件中分割夫妻共同财产时,都是将这类财产作为夫妻共同财产处理的。《财产分割意见》第2条也将一方或双方继承、受赠的财产解释为夫妻共同财产。对此,在婚姻法修正过程中,曾进行过激烈争论。
一种意见认为,这类财产应归接受继承、赠与的一方所有不应属于夫妻共同财产,其理由是主要是基于:(a)继承关系和赠与关系的权利主体具有特定性和专属性,这类财产权利不能由他人分享,否则无异一在实际上扩大了合法权利人的范围,有悖于法律关系的本质。(B)遗嘱继承、遗赠和赠与者是无偿法律行为,谁作为财产承受人,取决于原财产所有人的意志,体现了其自由处分个人财科的权利。如果把应由个人承受的财产变为夫妻共有财产,势必背离被继承人、遗赠人和赠与人的愿望,不符合保护公民合法财产所权(当然包括处分权)的法律原则,与《民法通则》《继承法》的规定相冲突。(C)此类财产的取得纯粹系基于夫妻一方所享有的继承权或与赠与人的关系,与其婚姻关系无关,对方也无丝毫的贡献,仅凭结婚即能享有共有权,违反公平正义的原则。(D)大多数适用共同财产制的国家——不论是大陆法系英美法系还是前苏联等国家——的法律,都规定夫妻一方继承或受赠的财产属于个人财产②。
另一种意见认为,夫妻继承、受赠所得的财产,应区别情况,分别对待,不应一律作为夫妻共同财产。主张将夫妻共同继承或受赠的财产作为共同财产,夫妻各自继承或受赠的财产是否作为夫妻共同财产应以尊重被继承人和赠与人的意志为原则,当赠与人或被继承人明确表示将其财产只转让给夫妻一方时,则应为该方个人所有。这是以《民法通则》保护公民个人财产所有权原则和所有权取得的理论为依据的。③
立法机关最后采纳了后一种意见。《婚姻法》第17条第4项、第18条第3项将婚后玟继承或赠与所的财产分为两种情形:如果遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的,即属于夫妻一方的个人财产;否则,婚后一方继承或赠与所得的财产仍属于夫妻共同财产。因此,这类财产在绝大多数情形均为共同财产,这是因为:其一,一方婚后通过法定继承方式所得的财产,不可能具有第18条第3项所规定的条件,因而全部都属于共同财产。其二,一方婚后通过遗嘱继承,遗赠或赠与所得的财产,除非立遗嘱人或赠与人在遗嘱或赠与合同中明确指明只归夫或妻一方所有,否则仍然属于共同财产。
2、夫妻分居期间各自所得的财产是否作为夫妻共同财产。有的学者认为,夫妻共同财产制系针对夫妻共营婚姻共同生活而设的,如果夫妻已经分居,婚姻共同体在事实上已经解体,在客观上已经形成了两个各自独立的生活,经济单位,分居期间各自所得财产处于分离状态,继续适用共同财产制将与共同财产制的本质不相一致,对夫妻双方也显失公平,因而主张在分居期间夫妻各自所得的财产应为个人财产。学界通说及司法解释却主张在事实上处于分居生活的状态,但在法律上婚姻关系仍然存续,因而分居期间一方所得财产应认定为夫妻共同财产。
3、夫妻一方或双方婚后所得的知识产权应否属于夫妻共同财产。作为一种无形财产权的知识产权具有专有性,这决定了知识产权不得在非共同创作,发明的夫妻间共享。知识产权是并列于财产所有权的特殊的民事权利。《婚姻法》关于“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,归夫妻共同所有”的规定中,“夫妻共同所有”的只是有形财产权利,不包括知识产权。所以《婚姻法》第17条第3项只规定“知识产权的收益”为夫妻共同财产、知识产权本身仍属于取得知识产权的一方。
有关离婚的法律知识篇6
论文摘要:修正后的《婚姻法》关于法定财产制的规定总体上体现了对个人财产权利的重视，适应了市场经济的现实，约定财产制的规定也增加了一定的可操作性。但是，夫妻共同财产的“劳动所得”体现还不够充分，个人财产的范围有遗漏，也有不当扩张，致使夫妻之间在财产上的权利、义务关系有所失衡;约定财产的时间、约定的内容等未有任何相应限制，诸如此类的问题也不同程度地制约了约定财产制度功能的发挥。
“夫妻财产制，又称婚姻财产制，泛指规范夫妻婚前和婚后财产的归属、管理、使用、收益、处分及婚姻解除时财产的清算等关系的法律制度。”夫妻财产制度的具体内容关系到男女平等原则的实现，因为“男女平等原则必然要求男女两性在人身关系和财产关系两个方面上的权利义务上的平等。《婚姻法》修正案对夫妻财产制的具体内容作了很大改动，在对夫妻共同财产的范围确定的同时又对个人财产部分进行了划定，并对夫妻约定财产制进行了较为全面的规定。《婚姻法》关于夫妻财产制的修改总体上是科学的。但是，如作进一步的分析，其不完善之处也就凸现无疑。
一、夫妻共同财产制
我国1980年(婚姻法》对夫妻共同财产采取婚后所得制，凡夫妻在婚姻存续期间所得的财产，均归夫妻共同所有。这种婚后所得共同制带有强烈的均贫富色彩，多少与当时的社会经济背景相适应。但是，随着市场经济的发展，个人收人的增加，公民权利意识的觉醒，这种过于强调双方共同性、忽视一方独立性，与计划经济相适应的夫妻财产制已越来越不适应市场经济社会的实际情况。因此，修正的《婚姻法》对这种夫妻共同财产漫无边际的范围进行了限定。根据修正的(婚姻法》第17条规定，在婚姻关系存续期间，夫妻共同所有的财产主要有以下几类:
1.工资、奖金。在婚姻关系存续期间，工资、奖金无论为一方还是双方劳动所得，均为夫妻共同所有，这对保护下岗、失业方以及从事农业劳动者具有重要的意义，同时，对一方从事家务劳动的工作也是价值的肯定。现阶段，由于各种原因，夫妻往往有一方在家从事家务劳动或农业劳动，其劳动价值难以货币化;另外，由于我国社会保障制度还不完善，夫妻一方因病丧失劳动能力而需要配偶财产的支持。因此，将一方或双方在婚姻存续期间所得的工资和奖金规定为夫妻共同所有，既与我国的经济相适应，也为婚姻共同生活所必须。
2.生产、经营的收益。夫妻是生活的伴侣，现实中常有夫妻共同生产、经营，从事承包、租赁行业，其收益自为共同财产。一方从事生产、经营活动的，虽然另一方未直接参与其中，但其收益离不开另一方的支持，因而，一方生产、经营的收益也应为夫妻共同财产。但是，根据我国《民法通则》第29条“个人经营的，以个人财产承担”的规定，夫妻一方从事生产、经营的，其收益，依婚姻法为夫妻共同财产，而依《民法通则》，其对外责任则仅由经营方一人承担。显然夫妻之间的权利与义务不一致。社会上一些女青年不惜以青春为资本，自愿嫁给年长的大款，虽然原因很多，但与此条的规定不无关系。另外，这一规定也为夫妻恶意逃避生产、经营债务，损害债权人利益提供了可能。因此，我们认为，《民法通则》应作出相应修改。
3.知识产权的收益。知识产权有双重属性，既包括财产权，也含有人身权。知识产权的人身权利与创造人的人身不可分离，因而，知识产权由夫妻一方创造的，人身权不可为夫妻共有。知识产权的财产权具有可转让和继承的性质，且在婚姻存续期间，一方知识产权的创造也同样含有对方的配合与支持，因此，即使由一方创造的知识产权的收益亦为夫妻共同财产。
问题是，知识产权创造的时间与知识产权转化为收益的时间往往有一段时间差。《婚姻法》确定的婚姻存续期间的知识产权的收益，是要求取得知识产权的时间在婚姻存续期间，还是指取得知识产权收益的时间在婚姻存续期间，语焉不详。从语义上分析，似乎后者的理解更接近。但是，如果将知识产权的收益取得时间局限在婚姻存续期间，那么，夫妻一方在婚姻存续期间创造的知识产权，而在离婚后转化为经济利益的，就不能作为夫妻共同财产。有学者认为:“离婚时一方尚未取得经济利益的知识产权，归一方所有，在分割夫妻共同财产时，可根据具体情况，对另一方予以照顾。我们认为，在婚姻存续期间创造的知识产权，无论其转化为收益的时间是不是在婚姻存续期间均不影响其收益的性质。因为知识产权创造完成之日，其财产价值就已形成，创造过程中配偶的劳动也因在婚姻期间而凝结在内。至于婚姻存续期间知识产权未转化为收益的，对方取得的只是分割期待权，并非是财产现实权罢了。这种分割期待权不因离婚而剥夺。否则，创造知识产权方在离婚时就可能利用时间差而规避法律，人为地延迟知识产权收益“取得”的时间，而损害夫妻一方的合法权益;同时，客观上也制约了知识产权及时转化为生产力。
4.除遗嘱或赠与合同确定只归夫或妻一方的财产外，继承或受赠的财产。关于继承或受赠的财产，1980年《婚姻法》及司法解释将一方或双方继承或受赠的财产均作为夫妻共同财产处理。继承有法定继承和遗嘱继承。遗嘱继承是根据被继承人遗嘱来确定继承人及遗产处理的继承制度。遗嘱继承制度的主要意义就在于充分尊重公民的意愿，保障公民的财产处分权。财产赠与也是赠与个人依自己意愿处理自己财产的方式，含有个人情感因素。将夫妻一方遗嘱继承的财产或受赠的财产确定为夫妻共同财产不仅违背了被继承人、赠与人的意志，而且也容易造成一些居心巨测的人利用结婚、离婚来敛资聚财。因此，我国2001年《婚姻法》对此修改为，除遗嘱或赠与合同确定只归夫或妻一方的财产外，继承或受赠的财产为夫妻共同财产。
但是，《婚姻法》的这一修正并不彻底。根据修正的《婚姻法》，夫妻一方法定继承的财产仍为夫妻共同财产。我们认为，在法定继承中尽管被继承人未指定继承人，但法定继承人的范围、顺序及继承份额本身就是对被继承人意愿的推定，对法定继承人未作遗嘱表明被继承人意愿为依法定继承制度处理。因此，将夫妻一方法定继承的财产作为夫妻共同财产事实上仍然有违被继承人遗愿。而且，将夫妻一方法定继承的财产作为夫妻共同财产也与我国《继承法》关于法定继承人范围的规定相矛盾。因为，我国《继承法》规定的法定继承人只有配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母及兄弟姐妹，并未包括女婿与儿媳。显然，《婚姻法》的规定不适当地扩大了法定继承人的范围，改变了《继承法》的规定。
5.其他应当归共同所有的财产。《婚姻法》在列举了上述夫妻共同财产外，再以“其他应当归共同所有的财产”涵盖列举的不周延。如夫妻共同财产与夫妻个人财产不明的，作夫妻共同财产的推定，以最大限度保护当事人利益。
根据以上分析，我们认为，我国新修正的《婚姻法》的夫妻财产制除第4款外，均为夫妻婚后劳动所得。劳动是夫妻创立家业、勤劳致富的主要途径。劳动是创造幸福美好的家庭、增进夫妻感情的最佳方式。劳动成果共享是夫妻双方平等的权利。夫妻双方婚后都在用不同方式的劳动建设美好的家园。“你耕田来我织布，你担水来我浇园”就形象地描述了夫妻婚后以不同方式共同劳动的和谐景象;“军功章里有你的一半，也有我的一半”就真诚地表达了夫妻间充分肯定彼此劳动成果的真情实意。夫妻双方对婚后劳动成果的拥有是相互渗透、难以分割的。因此，将夫妻婚后劳动所得作为夫妻双方共同财产体现了夫妻权利的平等，是《婚姻法》男女平等原则的自然要求。
二、夫妻个人财产制
创设夫妻个人财产制，是2001年修正《婚姻法》的首创。夫妻个人财产二与公民的身份密切相连”，“不因结婚而改变或失去”。fsl0在中国古代，别籍异财”当受刑罚，妇女更无独立的财产权。新中国自1950年颁布《婚姻法》以来，从未有过专门关于夫妻个人财产制的规定。这次《婚姻法》建立了夫妻个人财产制，填补了我国《婚姻法》的历史空白，适应了个人权利意识不断增强的现实。根据《婚姻法》第18条的规定，夫妻个人财产有以下内容:
1一方的婚前财产。婚前财产的取得时间发生在结婚之前，与此后的婚姻生活毫无联系，依民法财产所有权取得原理，一方婚前财产自不属于夫妻共同财产。
《婚姻法》修正前，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产侵害的若干具体意见》规定:“一方婚前个人所有的财产，婚后由双方共同使用、经营、管理的，房屋和其他价值较大的生产资料经过8年，贵重的生活资料经过4年，可视为夫妻共同财产。”我们认为一方婚前所有的不动产和生产资料是该方通过诚实劳动和合法经营的方式或者是通过继承、受赠等合法形式所获得的，其取得与另一方没有任何关系。婚后，另一方也只是在使用和消费该不动产或生产资料。试问，倘若另一方不是凭借其自身的劳动使财产发生了增值，那么，他又有何理由不但不向另一方支付使用费，反而能够坐享其成地拥有该财产所有权呢?这对财产的原所有人似乎有失公平，也与所有权取得方式的民法原理相悖。而且，将转化的时间量化为“8年”或‘`4年”，又为司法腐败埋下了隐患。因为，婚姻终止时间不能以提讼之日为准，而只能以生效判决之日为准，所以，审判人员就可以在判决日期上做文章。或尽早结案或延迟审结，以迎合当事人的要求。为此，我们认为，根据新修正的《婚姻法》，最高人民法院此条解释自当失效。
2一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用。医疗费、残疾人生活补助费是与特定人身专属性质不可分离的财产权利，其性质专用于伤残方治疗疾病及今后的生活费用，不能作为夫妻共同财产。否则，可能致伤残方处于极端不利的困境。1980年《婚姻法))及司法解释将一方或双方的其他合法所得以及一方或双方取得的债权统归于夫妻共同财产，其实就是将夫妻人身专有性质财产混同于一般共同财产，实践中带来了很多问题。另外，我们认为，除医疗费、残疾人生活补助费外，其他有关个人人身特有的财产也应作为夫妻个人财产，《婚姻法》的修正似嫌不足。
3.遗嘱或赠与合同确定只归夫或妻一方的财产。遗嘱或赠与合同确定只归夫或妻一方的个人财产是为尊重遗嘱人或赠与人行使财产处分权的意愿而作出的。(婚姻法》修正前，根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产侵害的若干具体意见》规定，已登记结婚，尚未共同生活，一方或双方受赠的礼金、礼物应认定为共同财产，就很不尊重赠与人意愿，且也未注意到我国重礼尚往来的实际情况。结婚收受时双方共有，离婚后还礼时各自承担，显失公平。尤其当双方收受的礼金、礼物悬殊时，不公平就更为突出。《婚姻法》的修正可谓是对这一二吃大户”的共产现象的矫正。但是，新修正的《婚姻法》仍未将夫妻一方法定继承的财产作为夫妻个人财产对待，其纠偏并不彻底。
4一方专用的生活用品。一方专用的生活用品主要指一方基于生活、学习和工作的需要，而购置由夫妻一方使用的财产。我们认为，一方专用的生活用品以一方夫妻财产购得，自为一方个人财产。但是，如果是以夫妻共同财产购得，而为夫妻个人财产，则有不妥。随着经济水平的不断提高，个人专用的生活用品也不再表现为首饰、衣物等，电脑、小车已开始步人寻常百姓家，而这些高档消费品也常因各种原因而为夫妻一方专用。这种一方专用的生活用品为一方所有，显为不公。因此，生活用品的专用范围似应界定。
5.其他应当归一方的财产。此条规定同样是为列举不足而设。至于哪些为应当之列，我们认为‘.妻分居两地分别管理、使用的婚后所得财产”就应认定为夫妻一方财产。夫妻因感情不和而分居，其经济上、财产上的联系往往是中断的，也就意味着一方在此期间所得的财产与另一方是毫不相干的，两者有。如果一方劳动所得而为夫妻共同所有，就会严重挫伤其劳动积极性，也有纵容另一方不劳而获之嫌。修正的《婚姻法》对此未予明确，是为不足。
此外，在婚姻存续期间，复员、转业军人所得的复员费、转业费到底应为何种财产，修正的(婚姻法)对此未予明示。而依1993年最高人民法院(关于人民法院审理离婚案件处理财产分割的若干具体意见》:“结婚10年以上的，应按夫妻共同财产进行分割。”我们认为，复员费、转业费是国家对军人报效国防的报酬。如果军人服役期间与婚姻存续期间有交叉，此交叉期间的复员费、转业费性质上自为夫妻共同财产，而不论他们结婚是否满10年。同理，对结婚前军人的服役期间的复员费、转业费，纵使结婚已届10年也不为夫妻共同财产。而且，量化为Lo年也同样容易滋生司法腐败，是为不妥。
夫妻个人财产制在法律上的出现，反映了公民个人经济地位独立的要求，表明了法律对个人权利的尊重。不过，我们也发现，这一修正过多地注意到了城市妇女经济地位日益独立的事实，却忽视了农村妇女经济地位普遍不高的现状。因为，农村妇女尽管从法律上来说，拥有对父母遗产的继承权，但事实上并不真能实现，并且，女方在婚嫁时，其嫁妆主要是动产，随着时间的推移，常常消耗于婚后的共同生活当中;而男方提供的往往是房屋等不动产，其存在的形式较为恒定。一旦离婚，如果可分的共同财产不多，女方将一无所有并居无定所，尤其是年老多病的农村妇女，就更为不幸。我们认为，解决的办法应该是更多地启动(婚姻法)第42条经济帮助的条款，以防一方因离婚后面临更大的经济困境。
三、约定财产制
当今世界，大陆法系和英美法系均有关于夫妻财产约定的制度。在我国，夫妻约定财产制是1980年《婚姻法》新增设，作为对夫妻婚后所得共同制的必要补充而存在。也正因为约定财产制的这一“补充”的定位，我国婚姻法理论界长期以来对约定财产制重视不够，没有深人、广泛地研究和探讨。1980年《婚姻法》第13条仅以“双方另有约定的除外”简单的一语，来表示对约定财产制存在与适用的法律认可，而对于约定财产制的具体规定却几乎是一片空白，这给约定财产制的适用带来了很多困难。实践中，人们因为对约定财产制的认识过于缺乏，很少会选择适用它;即使进行了约定，也往往因欠缺必要的法律指导而使约定无效，形同虚设。
2001年(婚姻法)修改时，对夫妻约定财产制进行了更为详细的规定。根据新修正的(婚姻法)第19条，我国《婚姻法》关于夫妻约定财产制主要有以下内容:
1.关于约定财产制的法律地位。约定财产制优先于法定财产制，只有在没有约定或约定不明确的时候才适应法定的共同财产制和个人财产制。这就改变了1980年(婚姻法》规定的夫妻约定财产制仅为补充的从属地位。约定优先也是民法“当事人意思自治”原则的充分体现，这一转变对提高财产约定实现的可能性，增强当事人选择约定方式处理财产问题的意识和信息，从而确保夫妻能根据实际情况灵活、合理地处理财产，具有重要的现实意义。
2.关于约定的时间。我国《婚姻法》未对约定的时间作出任何规定，是为不受限制，可以于婚前约定，也可以在婚后约定，以利于当事人可以根据夫妻之间的情况和财产的变化作出实际的调整。但是，婚后约定容易为夫妻一方利用对方的“小辫子”或“劣势”而迫使对方屈从自己单方的意志，作出有违真实意愿的约定，这也是其不足之处。
3.关于约定的内容。可以作为约定的财产既可以是婚前财产，也可以是婚姻关系期间所得的财产。对婚前财产及婚姻存续期间所得财产的归属可作自由的约定，既可以为各自所有或为共同所有，也可以为部分各自所有或部分共同所有，即由当事人任意约定。但是，任意约定容易滋生规避法律的约定和归属不明的约定。大陆法系国家如德国、日本等大多规定几种可供约定的夫妻财产制类型，或共同财产制或分别财产制或联合财产制。当事人只能在其中进行选择约定。这种选择约定的模式既有利于指导当事人的约定，也有利于第三人获知约定的内容，以维护交易的安全性。相比较，我国婚姻法的任意约定制就过于自由，于实务并不利。另外，我国《婚姻法》的自由约定还有可能导致夫妻之间权利与义务的严重失衡，如出现约定财产所有权全部归一方所有的情形。
4.关于约定的形式。1980年(婚姻法)对约定的形式未作任何要求，一旦发生纠纷，无据可查。修正的《婚姻法》明文规定“约定应当采用书面形式”。这种约定的书面形式是否需要提交登记备案?《婚姻法》没有涉及。在《婚姻法》修改讨论过程中，有学者主张，约定必须向婚姻登记机关登记，或在办理结婚登记时一并登记，或在婚姻存续期间申请登记，否则其约定无效。市场经济条件下，夫妻之间的财产约定不仅是夫妻的内部事务，还涉及与第三人的权利、义务关系。夫妻实行何种财产制、各项财产归属如何、有关财产制的约定是否真实有效，这都需要通过登记这样一种法定程序来得以确认和予以公示。我们认为，登记的意义在于使约定产生公示性从而产生对抗第三人的效力。而登记这一意义的充分发挥取决于登记制度本身的完善。我国现阶段，登记制度似乎并不具有这一功能，而且，要求交易的第三人经常查阅登记资料也不现实。当然，必须登记仅为书面形式，也容易产生伪造的可能。
5.关于约定的效力。夫妻财产约定的效力范围对夫妻双方产生约束力，当事人必须依约定处理其财产事务。需要研究的是:夫妻为离婚而作出的对财产约定，是否有效?我们认为，如果当事人以该约定而协议离婚，离婚后，其对财产的约定当然有效。当事人不履行的，可向人民法院提讼，法院可承认其效力判决执行。但是，如果当事人通过诉讼离婚的，该约定自不生效。因为，为离婚而作出的财产约定实际上是附条件的民事法律行为，既然当事人最终未通过协议离婚，其对财产约定的协议就不是其真意的反映，为离婚而作出的财产约定就不能脱离离婚行为而单独发生效力。即使当事人在诉讼中对财产约定并无异议，人民法院也只能以该财产约定为调解的效力。
有关离婚的法律知识篇7
近年来，离婚案件呈现出逐年攀升的趋势，究其原因可以归纳为以下几个方面：
(一)大部分是女方提出离婚。从2014年至今数据统计看，大部分是女性提出离婚。这说明女性社会地位和经济地位都有大幅度的提升，以及女性独立自主意识和法律意识有所增强。
(二)以调解劝和的居多.“以和为贵”的思想在我国已经深入人心，在离婚案件中，当事人也表现的比以往冷静和理智，能够用平和的心态对待，做到好聚好散。故在调解过程中双方情绪相对较稳定，有利于调解工作的进行。也有些当事人顾念旧情，在调解过程中选择从归与好。
(三)从离婚年龄看，中青年人离婚占多数。在离婚的男方当事人中，20-30岁和30-40岁年龄段的均在42%以上。在女方当事人中，25-40岁年龄段接近48%。这说明中青年年龄段的婚姻家庭具有较大的不稳定性。
应该做好以下几点：
(一)加强法律宣传，树立正确健康的婚姻观。广泛开展对《婚姻法》的宣传教育活动，特别是农村地区，提高人们对《婚姻法》中的一夫一妻制度、夫妻相互忠贞相爱等婚姻思想的认识，普及法律知识，增强人们的维权意识
(二)加大对违法婚姻的处罚力度。通过对婚外情和对有配偶者与他人非法同居、骗取结婚证等违法行为进行处理，达到警示作用，促使公民遵纪守法，提高法律意识。
有关离婚的法律知识篇8
【内容提要】当下,人民法院对有争议的初次离婚诉求,调解不成,一般判决不予离婚,驳回原告诉讼请求,判决生效6个月后再次提起诉讼的,如仍调解不成,除有证据证明存在不宜判决离婚的情形时,人民法院一般判决准予其离婚。此即所谓二次离婚诉讼审判规则。本文通过对二次离婚诉讼审判规则正当性和实效性的探析,明确其在离婚诉讼中适用的妥当性。
【关键词】二次离婚诉讼、审判规则、正当性、实效性
以下正文:
一、法律实务中的二次离婚诉讼审判规则
《中华人民共和国婚姻法》第32条第2款规定:人民法院审理离婚案件,如婚姻双方感情确已破裂,调解无效,应准予离婚。因为“感情确已破裂”作为准予离婚的唯一法定理由,所以其排除了当事人有过错、不能调解和好等其他原因作为准予离婚的法定理由。[1]另外从审判实践来看,不能调解和好而判决不准离婚的婚姻未必走向解体。与此同时,“感情确已破裂”具有一定的抽象性和概括性,认定夫妻感情确已破裂,还是要根据离婚纠纷案件的客观事实来确定。虽然《婚姻法》及实务中规定了四种离婚的法定情形:重婚或有配偶者于他人同居,实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员,有、吸毒等恶习屡教不改,因感情不和分居满两年,但是由于取证困难,原告虽然在诉状中加以陈述,但是在庭审中难以提供证据证明,人民法院因此也难以支持其要求离婚的诉请。二次离婚诉讼审判规则在我国现行法律和司法解释未作规定,学术界也缺少深入的探讨,但在司法实务中却被采纳,这是因为其不仅存在合法性、合理性及可操作性,而且对婚姻法理论研究具有重要的指导作用,更对离婚诉讼民事审判具有重要的实践意义。二次离婚诉讼审判规则其合法性系法官对《中华人民共和国婚姻法》第32条与《中华人民共和国民事诉讼法》第124条第7款的创造性运用,其合理性系离婚诉讼当事人借助该规则所制造的和解期能够克服感情破裂的举证障碍,而法官则借助其降低判断当事人之间感情破裂的难度。[3]
二、渗透在二次离婚诉讼审判规则中的正当性
规则的正当性是指规则的存在及应用为什么是合法的,结果为什么是合理的,规则的正当性又可以称为规则的合法理性,二次离婚诉讼审判规则也有其正当性。二次离婚诉讼审判规则的合理性在于离婚诉讼的司法实践通常涉及法官进行现场调查并进行主动调解,以达到调解和好或调解离婚的目的。[5]易言之,法官应当尽力对夫妻双方进行调解,多数离婚案件应当在调解阶段终结。然而并不是所有的离婚案件都能以调解方式结案,尤其随着社会经济的发展,离婚案件大量涉及到各类经济纠纷的情况,即便法官基于办理案件法律效果和社会效果的考虑,穷尽一切合法的办法促使双方当事人调解,但也存在难以调解的情形,根据对本院法官的离婚案件的审判实践研究分析,笔者发现逾三成的离婚案件第一次达不成调解协议的原因在于对婚后财产的分割意见不一致,甚至有被告当庭表示要同意离婚可以,除非原告净身出户即放弃婚后财产的分割权。而此时由于并没有证明夫妻感情确已破裂的法定证据,法官并不能因此判决离婚。因此,法官对于有争议的离婚诉讼,第一次判决不准予离婚,在6个月后如果原告再次起诉,这至少能够证明原被告在这段时间仍然没有搞好夫妻关系,夫妻感情修复困难,此时再判决离婚,更合理。
二次离婚诉讼审判规则之产生在离婚诉讼中有强烈的现实需求;同时,该规则本身与既有法律规范体系完全相容,并非法官的凭空创造,因而并无违法之处,既符合民法意思自治的基本原则,也不违反“自由是相对的”的法理。[6]因此,基于回应现实需求之目的,对于结合既有法律规范所创设的二次离婚诉讼审判规则,我们应当发现其合法理性,承认其正当性。
三、二次离婚诉讼审判规则对理论与实践产生的实效
实践是认识来源与动力,离婚案件的审判实践突显出了二次离婚诉讼审判规则的实践意义;而实践到认识,认识到实践是循环往复的过程,只有这样,才能形成真理性的认识。二次离婚诉讼的审判研究突显出了二次离婚诉讼审判规则的理论研究的必要性。审判实践和研究对二次离婚诉讼审判规则的呼唤进一步印证了其存在的实效性。
二次离婚诉讼审判规则的实践意义在于对于存在争议的离婚请求,主审法官第一次会判决驳回诉讼请求或者动员当事人撤诉,告知双方6个月后可以再行起诉,离婚诉讼当事人6个月后未和好再诉至人民法院的,除存在法律规定的例外情形外,法院判决准予离婚。这种做法在第一次维持了夫妻关系,不会形成错案导致难以挽回的法律后果,既没有违背法律的规定,又可以给当事人一次机会,若婚姻关系果真无法维系,当事人自然会再次起诉,到时再判离婚有了第一次判决不准予离婚和6个月和解期作为基础,既符合各地法官在审判离婚案件中放在案头的座右铭“宁拆十座坟,不拆一桩婚”,又符合《婚姻法》结婚自愿、离婚自由基本原则的总体导向,不会出现久调不判、久判不离的现象,当然结论也更为妥当。
二次离婚诉讼审判规则的理论研究意义在于在我国采取离婚限制主义的法律环境下,法官作出离婚判决都十分谨慎。[7]但是对于一方当事人坚持要求离婚的案件,法院又不能久调不判,所以在离婚案件双方当事人都只有陈述或证人证言的情况下,法官如何判断夫妻感情是否确已破裂,又用何种证据与双方当事人的言词证据结合来形成判断,值得理论探讨。[8]离婚法律关系作为人身性的民事诉讼法律关系,通常还会涉及财产,这种法律关系的产生、形成、变更、消灭不能违背民法自由的基本原则,但是为了维护家庭及社会的稳定,其自由也不是绝对的,如何给这种自由以合法合理的空间,现行法律并无明确规定,但是6个月的再次起诉期限却将这种空间隐含其中,这种空间既给予了原告与被告的和解期,又没有限制双方保持婚姻和接触婚姻的自由,符合了民法自由的基本原则,又不失其作为人身性法律关系的特殊性。[9]在这种空间的基础上,法官发挥主观能动性,通过对法理和现行的法律规则的正确理解,形成的二次离婚诉讼审判规则对处理类似人身性法律关系的研究,提供了参考。
有关离婚的法律知识篇9
论文摘要农村女性是一个特殊的社会弱势群体，离婚救济制度对农村女性具有重要意义，在农村离婚审判实践中发挥了重要作用，在一定程度上也保障了农村离婚女性的合法权益。但通过实践的检验，该制度还存在诸多的不足，如何完善现有的离婚救济制度，建立更加合理的离婚救济制度体系，使婚姻法的公平与正义精神在保护离婚弱势群体中得到充分彰显，这是新时期司法理论和实践中的必然要求。
论文关键词离婚救济农村女性离婚经济补偿离婚经济帮助离婚损害赔偿
离婚是现代社会普遍存在的一种现象，离婚自由越来越被人们所理解和接受。我们的法律在保障离婚自由的同时应当尽可能地减少离婚本身对各方当事人以及社会带来的种种不利影响，而离婚救济制度的设计则可以帮助在离婚中更好地实现法律公平正义的价值。农村女性作为一个特殊的群体，受教育程度低，缺乏技能，生存能力较差，在整个社会中处于弱势。经济的迅速发展和城镇化进程的加快，使得农村的离婚率也一路攀升，农村离婚女性该如何利用离婚救济制度来维护自己的合法权益，保障自己的生活，这其中又存在什么样的障碍，这些问题应引起关注。
一、离婚救济制度概述
离婚救济制度是法律为离婚过程中权利受到损害的一方提供的权利救济方式，也是为离婚时处于弱势一方提供的法律救助手段。根据我国现行婚姻法的规定，离婚救济制度具体包括三种情形：离婚经济补偿、离婚经济帮助和离婚损害赔偿。
离婚经济补偿通常也被称为家务劳动补偿或家务贡献补偿，要求夫妻书面约定婚姻关系存续期间的财产归各自所有，同时夫妻一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出了较多义务。这种经济补偿请求权是对夫妻中较多地从事家务劳动一方的劳动价值的认可，是权利义务相一致的体现。离婚经济帮助在许多国家的法律中都有明确的规定，经常称作“抚养金”。离婚时的经济帮助要求一方在离婚时生活确实有困难，而且提供帮助的一方应该具备负担能力。这种经济帮助不是婚姻关系存续期间扶养义务的延续，而是解除婚姻关系时具有人道主义的一种善后措施。因夫妻一方特定的违法行为导致离婚的，无过错方有权请求对方给予损害赔偿，这种离婚损害赔偿制度是公平公正原则、保护弱者原则等在离婚问题上的必然要求。
二、离婚救济制度对农村离婚女性的意义
（一）保障农村离婚女性合法权益
女性虽是半边天，但广大农村女性的现状表明了她们作为社会弱势群体的不争事实。经济的发展使得大量的农村青壮年劳动力向城市转移，农村中的留守妇女数量越来越多。生活的重压加上长期的分居使得夫妻之间的沟通交流减少，出现婚姻危机的比例明显增加，而这一过程中，女性往往是权益被侵害一方。离婚救济制度的设立，能为离婚中相对弱势一方的农村女性提供有效的法律救济，有利于保障她们的合法权益。
（二）改善农村离婚女性生活状况
在我国传统的婚姻模式中，以女方到男方家庭落户、生活为常态，婚姻关系中女方更多的依靠男方，这在农村地区尤为普遍。一旦婚姻关系破裂，农村女性便失去了生活的依靠，绝大多数农村女性会选择离开夫家回娘家，而在娘家她们处境尴尬，生活困难。从制度设计上来讲，良好的离婚救济制度能够扶弱济贫，能够改善农村离婚女性的生活状况，保障她们的基本人权。与各方面相对独立的城市女性相比较而言，离婚救济制度对于广大的农村女性具有更现实的意义。
（三）有利于维护社会稳定、和谐
农村的离婚案件中，有很大比例是因为男方的过错行为所导致，离婚救济制度在一定程度上增加了离婚成本，警示人们慎重对待婚姻，可以预防和减少草率离婚。完善的离婚救济制度不仅可以惩罚做出不道德的婚姻行为的一方，还能让农村离婚女性的生活得到保障，这在一定程度上能使农村离婚女性心理得到平衡，减少对他人、对社会的仇恨，以良好的心态投入新生活，有利于子女的成长，也有利于社会的和谐稳定。
三、离婚救济制度在农村离婚案件中的适用
但在实践中，离婚救济制度所发挥的作用是有限的。
（一）离婚经济补偿制度的适用
在审判实践中，离婚经济补偿制度的适用基本上为空白，其价值没有得到应有的体现。这一方面是因为离婚经济补偿制度的适用需要具备一定的条件，尤其是要求夫妻之间实行分别财产制，即要求夫妻书面约定婚姻关系存续期间的财产归各自所有，而在现实生活中这一比例不足5%，农村地区更是少见，所以离婚案件中很少会有人用到离婚经济补偿的救济制度。另一方面，传统的性别分工模式将女性牢牢地定位在家务劳动的角色中，不论是男性还是女性，都习惯性的认为女性应该承担更多的家务劳动，当好贤内助，在受传统思想影响深刻的农村地区这种思想更为普遍。这就使得家务劳动的价值得不到应有的社会承认，人们也就不习惯于利用经济补偿制度来维护自己的权益了。
（二）离婚经济帮助制度的适用
最高人民法院司法解释将离婚时“一方生活困难”界定为依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平，包括一方离婚后没有住处的，这是请求经济帮助的前提条件。在农村，一旦婚姻关系破裂，离婚女性大多生活无着，需要进行救济。所以农村的离婚案件中，虽然整体的经济帮助制度适用的比例不高，但请求经济帮助的绝大多数是女性。我国《婚姻法》规定，经济帮助的具体办法可由双方协议，经济帮助的方式不限于金钱，可以是生活用品，也可以是房屋的居住权或所有权。但因农村的生活现状，审判实践中，女方要求经济帮助的形式单一，基本上限于给付金钱，还因受到对方负担能力的限制，女方提出的经济帮助的请求往往无法得到实现。
还有一种情形在离婚案件的司法实践中比较普遍，即审判人员为方便处理，在夫妻共同财产分割时，考虑实际情况，适当向女方倾斜，而不单独适用或不支持离婚经济帮助，这种做法在一定程度上弱化了该制度的适用价值，应引起关注。
（三）离婚损害赔偿制度的适用
在农村的离婚案件中，相比较前两种救济制度离婚损害赔偿制度的适用比例相对较高。离婚可以通过协议和诉讼两种途径进行，协商不成而走上法庭的离婚案件中，有很大一部分是因为一方的过错造成的，而在实际生活中，法律所规定的家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员、与他人同居、重婚等可以请求损害赔偿的违法行为较为普遍，通常由作为无过错方的女性提出损害赔偿的请求。
离婚损害赔偿制度同时存在适用难的问题，制约了该制度作用的发挥。首先在于过错事实举证认定难。无论是家庭暴力、婚外情还是虐待、遗弃家庭成员，这些行为都具有较强的隐蔽性，本身难以取证，加上无过错方的证据意识缺乏，取证手段有限，往往无法拿出充分的证据让法官对过错事实予以认定，也就无法获得相应的损害赔偿，这是导致提出请求的案件数量多，而极少获得支持的最主要的原因。其次，少数获得支持的离婚案件，损害赔偿的数额较低，起不到惩罚过错方和抚慰无过错方的作用。尤其是精神损害赔偿的数额不确定，法官自由裁量权较大，不同的法官对同类案件的处理结果相差悬殊，不利于当事人权益的保护。再次，现行法律仅列举了4项可请求离婚损害赔偿的情形，没有兜底条款，范围太窄，使得现实生活中类似一方婚前故意隐瞒生理缺陷或严重疾病，导致婚后无法生育或正常生活的情形无法得到损害赔偿。
四、农村女性离婚救济的完善
考虑到农村女性的生存状况，要对农村离婚女性进行救济，一方面需要细化、完善现有的离婚救济制度，更好地发挥其作用，另一方面还需要提高农村女性的法律意识和综合素养，充分发挥各类基层组织的积极作用。
（一）关于离婚经济补偿制度
从现实来看，离婚经济补偿要求夫妻之间实行分别财产制是该制度在审判实践中空缺的重要原因，因此，离婚经济补偿的给付应不考虑夫妻财产类型，只要一方为婚姻家庭的付出超出法定义务，就应得到经济补偿。如果是分别财产制，可以由一方对另一方单独进行经济补偿；如果是共同财产制，可以将其作为分割夫妻共同财产时一方应多分得财产的法定理由。
关于该制度，现有法律只是规定了比较笼统的适用条件，但补偿方式、家务劳动价值的计算、补偿标准等却没有进一步的说明，导致法律规范的可操作性不强。家务劳动的价值究竟该如何计算，学者们意见不一，可谓仁者见仁智者见智。有人提出，家务劳动的价值应按照家政服务的市场价格来计算，但王歌雅教授认为：家务劳动的价值不能按家政服务员的报酬计算，而应融合情感与精神投入的价值②。因此，采取一定标准确定家务劳动的价值，明确补偿标准和方式，是实践中该制度得以广泛适用的前提。
（二）关于离婚经济帮助制度
首先，现行法律对“生活困难”的界定应由绝对困难论转为相对困难论，将离婚导致的一方当事人生活水平降低的情形也包括在内，扩大经济帮助的适用范围，更好地补偿和救济离婚当事人。其次，应将经济帮助制度进行细化。如生活困难具体应包括哪些情形，帮助的方式有哪些，如果给付金钱数额如何确定，一方对另一方的经济帮助多长时间为适宜，等等。这些问题的确定可以让该制度更加明晰，增加其在实践中的可操作性和适用性。
（三）关于离婚损害赔偿制度
第一，鉴于离婚原因的多样性，《婚姻法》第46条可增加“其他导致离婚的重大过错行为”这一兜底条款，赋予法院自由裁量空间，扩大离婚损害赔偿制度适用的范围，将卖淫、嫖娼、婚前故意隐瞒生理缺陷或严重疾病等情形纳入损害赔偿请求的范围，对无过错方进行更好的救济。第二，提高离婚损害赔偿的数额，增加过错方的离婚成本，加大对无过错方的救济力度，同时在一定范围内统一精神损害赔偿的标准，避免同案不同判现象的出现。第三，鉴于举证难，应适当放宽无过错方对过错事实的举证要求，在特定条件下还可以实行举证责任倒置，采取过错推定原则，降低无过错方的举证难度，切实保障无过错方的婚姻权益。
（四）提高农村女性自身综合素质
农村女性整体上受教育程度低，法律意识淡薄，法律知识匮乏，成为其合法权益经常受到侵害的重要原因。农村女性，尤其是年轻的农村女性，应适当的将自己从日常琐事中解放出来，积极主动参加各种培训和辅导，学习文化知识和法律常识，掌握某种技能，增强独立性，提高自身综合素质和能力。
有关离婚的法律知识篇10
我国新《婚姻法》首次以立法形式确立了离婚损害赔偿制度。这一制度的确立，对于保障婚姻中无过错一方的合法权益、倡导社会主义文明、促进社会和谐和家庭稳定，都有着十分重要的意义。笔者试从离婚损害赔偿的构成要件、请求事由、行使时间以及新制度今后有待完善的地方等多个方面进行探讨与分析，以达到更好、更准确的理解和运用我国婚姻法的有关规定。
一、离婚损害赔偿制度的构成要件
离婚损害赔偿制度是指配偶一方由于违法行为侵害另一方的合法权益，导致婚姻关系破裂，离婚时对无过错配偶一方所遭受的损害，有过错的配偶应当承担损害赔偿责任的民事法律制度。离婚损害赔偿制度作为一种救济措施，是新形势下保护离婚当事人合法权益的需要。离婚损害赔偿制度的建立就是希望惩罚造成离婚的有过错配偶一方，从而体现法律的公平与正义。
提出离婚损害赔偿必须具备下列构成要件：
1、实施了法定的违法行为。我国新《婚姻法》第四十六条明确规定了重婚的、有配偶者与他人同居的、实施家庭暴力的或虐待、遗弃家庭成员的且已导致离婚的四种违法行为。也就是说，如果实施了除四种法定违法行为之外的任何其它违法行为，如吸毒、、、等，均不能依此要求离婚损害赔偿。
2、有离婚损害事实发生。配偶一方即使实施了法定违法行为，如果没有导致双方离婚这一损害事实的发生，就无法适用离婚损害赔偿制度。
3、违法行为与离婚损害事实的发生具有因果关系。是指过错方实施的法定违法行为是导致婚姻破裂从而引起离婚，并造成无过错方物质或非物质损害的直接原因。如果这个因果关系不成立，过错方就无须承担赔偿责任。
4、实施违法行为的一方主观上存在故意。即明知自己的违法行为必然或可能损害配偶的合法权益，并且导致婚姻破裂，仍希望或放任这种结果的发生。
二、有权请求离婚损害赔偿的具体情形
根据我国新《婚姻法》第四十六条的规定，无过错方有权请求离婚损害赔偿的法定情形有：
1、重婚
重婚分为法律意义上的重婚和事实上的重婚两种。不管是哪一种重婚行为，都严重破坏了我国一夫一妻制度。新《婚姻法》之所以将重婚纳入离婚损害赔偿的事由中，其目的就是为了惩罚过错方，让其依法承担民事损害赔偿责任。对于过错方的刑事责任，我国《刑法》第258条明确规定，有配偶而重婚的，或明知他人有配偶而与之结婚的，处二年以下有期徒刑或拘役。
2、有配偶者与他人同居
有配偶者与他人同居，是指有配偶者与婚外异性不以夫妻名义持续、稳定地共同居住。是否以夫妻名义共同生活是有配偶者与他人同居和重婚的区别。这里就涉及到“第三者”的问题。所谓“第三者”，实际上它不是一个法律概念，而是一个社会学概念，通常是指介入他人婚姻，与夫妻一方有婚外性关系的人。笔者认为，产生“第三者”的原因复杂多样，有故意介入破坏他人婚姻的，也有上当受骗、毫不知情的，但不管怎样，作为有过错的夫妻一方都应当依法受到法律的制裁。
3、实施家庭暴力
家庭暴力是指发生在家庭成员之间的暴力行为，是对家庭成员进行伤害、折磨、摧残和压迫等人身方面的行为。从我国现今的家庭现状来看，家庭暴力不旦旦限于对人的肉体的直接伤害，还包括对人的精神、心理等方面的伤害。简单来说，可以将家庭暴力分为三种类型：⑴身体暴力。包括所有对身体的攻击行为，如殴打、捆绑、脚踢、扇耳光、使用工具进行攻击等。⑵语言暴力及冷暴力。是指用语言威胁恐吓，恶意诽谤，使用伤害自尊的言语，或对对方不理不睬，从而使他人难受，造成心理方面的伤害。⑶性暴力。是指强迫发生、性接触、故意攻击性器官等。
4、虐待、遗弃家庭成员
虐待是指以作为或不作为的形式，经常故意地折磨、摧残家庭成员，使其在肉体或精神上造成一定伤害后果的行为。遗弃是指家庭成员中负有赡养、抚养、扶养义务的一方对需要赡养、抚养、扶养的另一方不履行法定义务的行为。虐待、遗弃家庭成员情节严重的，可能构成犯罪。我国《刑法》第260条规定，虐待家庭成员，情节恶劣的，处2年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重伤、死亡的，处2年以上7年以下有期徒刑。第261条规定，对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制。
三、行使离婚损害赔偿请求权的限制
1、离婚损害赔偿请求权的行使时间是否仅限于离婚时行使呢?我国新《婚姻法》未作规定。但最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第三十条规定，人民法院受理离婚案件时，应当将婚姻法第四十六条等规定中当事人的有关权利义务，书面告知当事人。在适用婚姻法第四十六条时，应当区分以下不同情况：（一）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。（二）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提讼。（三）无过错方作为被告的离婚诉讼案件，一审时被告未基于婚姻法第四十六条规定提出损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，告知当事人在离婚后一年内另行。从该条规定可以看出，离婚损害赔偿请求权的行使时间分两种情况：一是无过错方作为原告提出损害赔偿请求的，必须在离婚时提出；二是无过错方作为被告提出损害赔偿请求的，可以在离婚时提出，也可以在离婚后一年内就此单独提讼。
2、行使离婚损害赔偿请求权的主体只能是婚姻当事人中的无过错方。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）第十七条的规定，夫妻双方均有婚姻法第四十六条规定的过错情形，一方或者双方向对方提出离婚损害赔偿请求的，人民法院不予支持。由此看出，婚姻法司法解释（三）的上述规定进一步强调了离婚损害赔偿请求权的行使主体仅限于无过错一方。
四、离婚损害赔偿制度完善之我见
1、对于离婚损害赔偿纠纷，应当实行“部分举证责任倒置”原则。
在离婚案件中，法律虽然赋予无过错方离婚损害赔偿请求权，但在实践中，无过错方的这种权利往往得不到最终实现。因为根据“谁主张谁举证”原则，无过错方负有证明对方有过错的举证责任。但在笔者接触的大量离婚案件中，无过错方往往无法通过正常途径获得相关证据，而通过非正常途径得到的证据又不能被法官认可、采纳。以有配偶者与他人同居为例，有配偶者与“第三者”交往大多是秘密进行，掩人耳目。无过错方有时根本就不知道或者知道也很难发现，要以正常途径取得他们“同居”的证据几乎不可能。但如果通过跟踪、偷拍、等方式取得的证据又涉嫌侵犯他人隐私或取得证据的手段不合法而不被法官认可和采纳。因此，笔者认为，应当减轻无过错方的举证责任，实行部分举证责任倒置。这样既可以严惩过错方，有力保护无过错方的合法权益，又可以防止无过错方滥用权利，维护法律的公平与公正。
2、离婚损害赔偿请求权的行使时间，应当视情况而适当延长。
根据我国最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第三十条的规定，无过错方提出离婚损害赔偿请求的，应当在离婚时或离婚后一年内提出。离婚一年以上的，无过错方不得再提出离婚损害赔偿请求。但笔者认为，离婚损害赔偿请求权的行使时间应当有所调整，应当规定为无过错方提出离婚损害赔偿请求的，应在离婚时或离婚后知道或应当知道之日起一年内提出。因为在我国许多经济落后的地区，特别是农村，普法教育跟不上，老百姓的法律意识淡薄，许多离婚当事人是在离婚一年后才知道这项权利，或是在离婚一年以后才有足够的证据向人民法院提出离婚损害赔偿请求的，而此时无过错方又因超过时效无法行使离婚损害赔偿请求权，这对无过错方是不公平的。因此，笔者认为，要完善离婚损害赔偿制度，就应当适当延长离婚损害赔偿请求权的行使时间。
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