建筑行业常见法律问题篇1
关键词:工程质量与安全;律师;推进;完善
一、我国建筑工程行业的现状
建设工程项目由于其投资大、规模大、工期长、生产环节多、影响质量的因素多等原因，极易发生质量缺陷或重大质量事故。工程质量事故不但引发人们对建筑工程质量的担忧，也让公众对工程背后的问题更加关注，花费了大量人力物力财力的大型建筑工程何以事故频发?它们在各个环节是否做到了严格遵守国家法律法规和工程质量规范?如果没有，那些违规建筑又何以在验收环节中被贴上合格的标志并交付使用?建设工程质量与安全问题也越来越引起我们的高度重视①。影响建筑工程质量和安全的因素是多方面的，复杂的，综合的，动态的。有些现象的背后是问题，问题的存在有原因，诸如法律意识淡薄，主观认识存在偏差，知识结构不尽合理，人才投入明显不足，法律法规和管理制度不够健全，硬件设施不够完善，职责不清，责任心不强，监督检查不严格，监督服务跟不上，合法化、标准化、规范化程度不高等，这些都是影响建筑工程质量和安全的直接原因和间接原因。为加强我国建筑行业管理，规范我国建筑市场，2014年9月住房和城乡建设部在全国启动了工程质量治理两年行动，这段时间以来，全国工程质量的整体水平可以说是“总体受控，稳中有升”。但我们需要看到，在取得一定成绩的背后，仍然有不少质量安全不达标的工程项目存在，仅住建部7月22日下发的通报违法违规典型案例文件中，涉及质量安全违法违规的典型案例就占大多数。可见工程质量安全任重而道远，仅依靠政府自上而下的治理还不够，更多的是需要整个建筑工程行业对自身进行规范，律师的工作和影响是不可缺少的一方面，不少律师在推进建筑工程质量安全的工作中充分发挥了其作用。
二、律师在引导当事人增强法律意识中的作用
非法转包、违法分包和借用资质一直是建筑市场中比较普遍的违法行为，但在市场操作中，这些法律明文禁止的行为却长期存在，屡禁不止，并成为引发一系列重大工程质量事故的万恶之源。《建筑法》、《合同法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规对于工程转包等违法行为的效力及处理原则虽有相应规定，但各部门的执法规范不统一，造成之前对非法转包、违法分包、借用资质等违法行为的有法难依、违法难究、执法不严、难以执法的尴尬局面②。自2014年10月1日正式施行的《建筑工程施工转包违法分包等违法行为的认定查处管理办法(试行)》，对转包等违法行为的认定标准和查处都做了明确，办法的适用对建筑行业久治不愈的顽症进行了有效的专项整治，在工程分包问题上的市场不规范操作也得到了根本性改变。在这样的背景下，应对查处转包等违法行为，律师除了可以帮助当事人加强工程管理，还可以从以下几个方面入手来引导当事人增强法律意识，从而推进建筑工程质量与安全:
(一)引导作用
住建部施行的转包、违法分包等违法行为的界定标准，对建设单位、施工企业等各方市场主体都提出了规范自身行为的相应要求，律师要做的是引导企业，根据管理实际情况采取切实有效的措施，通过自查自纠，加强项目管理和分包管理，杜绝转包、违法分包等违法违规行为。
(二)提醒作用
不少工程项目负责人之前抱着“上有政策，下有对策”的侥幸心理，千方百计规避监管。此次办法规定当事人有责任并鼓励举报转包等违法行为，这会成为主管部门认定查处违法行为的案件来源，也会成为专项治理的工作重点。因此，律师在执业过程中一旦发现工程项目有违法违规行为的存在，应当及时提请当事人高度重视，必要时可以协助当事人进行举报。
(三)规范作用
承包项目负责人如不按本企业资质等级要求实施有效管理，内部承包会演变为转包、违法分包或借用资质。律师应协助当事人加强项目经理的授权管理，及时修订内部承包的主要标准，规范企业的生产经营行为，严格控制和区别挂靠和内部承包的界限。
(四)保障作用
在工程施工中，项目负责人成为施工单位派驻现场的企业全权人，相对独立行使职权，律师要注意加强授权管理，预防表见，充分保障企业的合法权益，关键是要通过相应的管理措施，使相对人对分包负责人的权限知晓。
三、及时提供建筑工程质量与安全管理的法律服务
从我国建筑工程行业的现状看，律师为建筑施工企业提供法律服务是必要的、必然的，这是律师房地产业务的一个主要方面，也是律师推进建筑工程质量安全的一个重点所在。一般来说，律师为建筑施工企业提供法律服务，因不同工程项目的差异，律师提供服务的内容也会有所不同，律师应根据建设工程施工合同的特点，并结合具体工程项目的实际情况，有针对性地提供具体的服务。不过总体上看来，还是存在以下几方面共性的内容:一是为当事人提供服务依据。即律师向当事人告知和讲解有关法律、法规和规章，为当事人的生产经营活动提供法律依据。二是为建设单位提供涉及工程质量的法律服务。在这一阶段，律师的主要服务内容是保证取得土地的合法性，并帮助建设单位处理好一系列合同的洽谈、起草、审查、订立工作，协助其进行审批、请示、报告，缩短审批时间，使工程得以顺利开工进行。三是为勘察设计单位提供涉及工程质量的法律服务。律师主要是参与项目设计合同、委托测绘合同、委托勘察合同的洽谈、起草、审查与修改。四是为施工单位提供涉及工程质量的法律服务。律师要协助施工单位依约全面履行工程承包合同、设备采购安装合同等，积累和保管履约资料及反索赔资料，帮助施工单位加强项目文件、资料管理;五是为监理单位提供涉及工程质量的法律服务。律师应当积极参与监理单位对项目工程的管理、组织、协调工作，对验收、交接工作提出专业性法律意见。六是建设项目交付后的工程质量法律服务。这一阶段包括律师参与项目工程的经营管理和物业管理，为当事人提供协助管理或者服务的活动。七是建设工程质量纠纷诉讼或仲裁案件的处理。这部分工作在律师为建筑施工企业提供法律服务的实践中占很大比例，内容主要是律师建筑企业进行案件诉讼与仲裁。八是为建设施工企业提供法律顾问服务。相比之下，律师提供法律顾问服务比诉讼更有必要，主要工作是以完善建筑施工企业日常法务管理为目标，并将施工合同管理作为重点，提供全程法律服务。建筑施工企业的劳动管理，也是为建筑施工企业提供法律顾问服务的一个重点工作。
四、建议修订完善我国建筑行业法律法规
我国现行《建筑法》自1998年3月1日起施行，经由2011年第十一届全国人大常委会第20次会议修正，分为总则、建筑许可、建筑工程发包与承包、建筑工程监理、建筑安全生产管理、建筑工程质量管理、法律责任及附则，共8章85条。它作为建筑领域最基础的核心性法律，其适用在法律实务中具有非常重要的作用，但是近年来，由于实际问题的复杂多变，《建筑法》中原有的一些条文在新型问题面前显得捉襟见肘、处处被动。在实践中，最为突出的一个问题就是，《建筑法》中关于质量安全的条文有近30条，但大多只是笼统概括地对工程质量安全管理方面提出要求，这些规定不够明确具体，缺乏操作性，也不能适应市场的变化。查阅建筑领域其他法律法规，也大多如此。建筑工程质量和工程的造价有直接的关系，足够的资金投入是保障质量安全的基础，一旦造价过低，就会增加施工企业经营压力而疏于管理，对材料质量无法保证。但现在我们的相关法律法规只对最终质量结果有要求，缺乏对过程中投入的明确性规定，导致实践中存在一种奇怪的现象，即资金不足的建设单位为了上工程，往往采取先将工程报批然后找有能力垫资的承包商垫资施工的办法，但却以承包商无力垫资、拖欠工人工资、拖欠材料款、降低工程质量为代价。更有甚者，还有不少项目存在恶意压低造价的现象，很多投资商只追求低价效应，承包人投其所好，将工程价款压得很低，甚至失去了利润空间，为了取得利润只能铤而走险，削减工程款，在管理成本上、建筑材料的质量和用量上做手脚，从而导致工程质量的低劣。如有媒体披露有地方公开将建筑钢筋材料故意拉细后出售进入建设工地的情况，又如，一些强度要求较高的建筑工程应该使用商用混凝土，但施工部门出于减少水泥和合格砂石用量的目的，故意使用人工搅拌。这些质量不过关的工程往往在验收时蒙混过关，最终酿成无法挽回的惨剧。建筑法律法规只对质量提要求，却忽视了对于资金的硬性规定，这是法律实务中一个亟需解决的问题，对律师执业时具体适用《建筑法》提出了更高的要求，也需要律师积极地寻求解决办法，通过自己的工作和影响去推动建筑领域法律法规的进一步完善。
五、结语
法律不是摆设，不能没有实效性，现实中存在的问题需要在法条中找到解决方案，因此，律师要积极地推动我国建筑领域法律法规进一步完善，以应对复杂多变的建筑行业实务。同时律师应了解、知晓相关法律法规的修改进程，做到有的放矢，早做准备，提请当事人更加重视工程质量安全，根据企业实际情况预先采取应对措施加强项目管理，为顺应建筑市场的整顿，推进建筑工程质量与安全充分发挥其应有的作用。
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建筑行业常见法律问题篇2
关键词：建筑工程管理；常见问题；解决方案
在建筑工程项目管理中，要想确保工程项目的质量，每个监管部门必须要与项目企业进行合作，使得主管部门和监理单位在管理进度上实现同步。虽然建筑工程项目管理在当前的发展苗头一直不错，但事实上建筑工程管理的过程中也有许多需要改进问题和急需解决的漏洞。
1国内施工管理中常见的问题
1.1建筑施工时的成本控制较差
在建筑工程项目中最核心的两个方面是施工成本管理和工期。当今中国的很多建筑工程项目都对对施工工期进行一味追求，但是在这过程中就容易产生对资金管理不到位的情况。在对工程的整体质量评估时，建筑施工过程中所耗费的成本是非常关键的。如果在施工过程中经常超出预算，就会使建设项目的总成本比较高，进而使得缺乏后续资金，最终使得整个施工工程的工期被搁置。
1.2对安全问题不够谨慎
由于建筑企业的目标是最大的提高自己的利润，因此施工项目的领导都会把精力首先放在企业的利润上面。所以，即使中国的施工团队对施工安全的重要性有了一些认识，但是安全问题还是没有得到足够的重视。根据相关数据表明，2013年建筑行业发生的伤亡事故数量排在矿山行业的后面，高居统计列表的第二名。建筑行业的工作中机械化程度很高，因此在施工中不光会存在使用多种机械的情况，还会存在用电的一些问题。近些年来，建筑行业施工过程中发生的事故时常发生。经过相应的观察后了解到，出现安全问题的最重要的原因是没有规范的操作机械，或者是由于相应的施工人员的安全意识非常淡薄。
1.3建筑行业中相关制度的不完善
在当今社会，中国建筑行业的如日中天，迅猛发展，但是与建筑行业相关的管理方法与制度并没有随着建筑业的突飞猛进而有所完善，建筑工程管理的制度仍然跟不上时代的发展，体制的建设明显跟不上行业发展的要求。因为施工现场是建筑行业的主要工作场所，所以很多施工单位忽视管理人员的重要性和职能职责，对管理人员进行大量裁员，以减少建筑工程项目总体的成本。由于管理人员的缺乏，致使施工单位不能较好的完成工程管理的任务，不能有效行使其应有的职能。
1.4资源管理的疏漏
一般建筑工程部门对于人力资源方面的管理都是存在着种种的疏漏。甚至出现有些工作人员几乎没有这方面的专业素养。很多的部门缺少完善的管理制度，方法和奖惩；很多的部门经理的管理知识和经验不够，在法律、技术、品质管控、安全建设等方面经验和认识不足。还有一些人没有合作精神，不顾及大局和部门里面其他成员的利益，只顾着自己立功取得成绩，这极大的影响了其他工作人员的工作积极性。而很多的公司在对机械设备的管理，材料的安放与调取都有着很多的漏洞，有一部分的公司利用在公司的内部成立专门的租赁公司，部门想要借用相应的机械设备或者是调用材料的时候按照公司的运行办法来运作。这样确实有利于机械设备和材料的管理，但是这种运作模式就缺乏了对安全方面的监督，容易出现安全方面的问题，机械设备经常被长时间大功率的使用，得不到保养从而出现安全问题。
2建筑工程管理常见问题应对途径
2.1严格控制施工的规范，做好预防与保护工作
（1）做好施工检验的监督工作。对于施工建筑的验收是在建筑工程管理里面十分重要的一个过程。相关的验收人员要根据施工的详细情况和公司对于项目的质量标准对项目的管理细致的审核和检验，及时的发现存在的问题和潜在的危机，以便于项目人员在后续的工作中改进。
（2）严格检查施工材料质量。建筑工地上最常见的材料就是混凝土和钢筋了。所以它们的质量直接会影响工程的质量。所以材料在购买、存放、使用过程中，一定要严格遵守程序，确保材料满足施工的需要，使用符合规范。
（3）加强施工领导层的安全教育工作。管理人员的安全意识决定了整个项目的安全，所以必须要加强管理人员的质量安全意识的教育，头脑里有质量管理成本控制的概念，在做好工程的质量控制工作的同时还要确保整体的施工能够顺利完成。此外，还要把安全意识和安全施工规范条例等思想传入每个施工人员的头脑里，确保施工项目安全。
2.2健全建筑工程合同管理制度，保证建筑行业规范发展
（1）加强施工单位相关人员法律知识的教育。随意的修改合同里面的条款、不遵守契约精神等等在施工单位时常发生，这种现象的出现源于管理人员法律意识的薄弱。因而，一定要加强施工单位的管理人员的法律教育，知道签约对于施工单位权利保障和义务执行的重要性，减少违约或者工期变长的状况。
（2）建立完善合同管理制度。在建筑行业，一个完善具体的合同管理制度是非常有必要的，只有完善制度才能减少漏洞，让行业各方人员在施工的过程中都积极的遵守这些制度。制度的完善与规范还能让合同在授权、签订等过程中更加的规范、公平、有条不紊。也有利于合同管理水平的提高。
2.3加强法制建设，充分利用监理单位的监督管理职能
（1）加强监理人员的技能培训。监理人员可以利用自己的身份对企业的施工进行监督和管理，所以他们的专业素养也会很大程度的影响到建筑项目的安全和质量。所以质检部门一定要加强相关人员的培训，对人员准入的门槛严格的把关，资格审查。另外，还应该在内部市场对监理人员进行培训与考核，使得他们的专业技能得到提高。
（2）对于违纪违规现象重点打击。首先要健全相关的法律条文，具体的制定监理人员的只能规范和监理市场的运行法则，对于违反相关法律的人或单位一律严惩。监理人员更加应该主动的学习相关的法律和行为规范，丰富自己的法律知识，在实际的工作中严格遵守，积极执行。只有一套规定完善，执行严格具体的法律，才能保证监理市场的有序发展。其次，国家的有关部门还应该重点对工程项目进行监督和管理，经常对施工单位的质量抽检，鼓励群众揭发有问题的工程。只要出现违规现象，坚决调查审理，制裁违法人员或单位。
3结语
城镇化的改革加速了国内建筑行业的发展步伐，百姓对于建筑质量的要求也在不断的提高，因此我国的建筑行业必须要与国际接轨，施工更加的专业。建筑行业是国家的民生工程，所以建筑工程的管理显得尤为重要。本文就建筑工程管理中存在的漏洞和不足进行了相关的调查和研究，并找出了一些解决的方法和途径，希望可以对建筑行业的健康发展有所贡献。
参考文献；
[1]王年生.对建筑工程管理中常见问题及对策的综合探讨[J].科技传播.2010（18）
建筑行业常见法律问题篇3
关键词：建筑工程；工程监理；常见问题；对策
中图分类号：tU198文献标识码：a文章编号：
一、我国建筑工程监理的常见问题
1、监理市场管理不规范。我国当前监理业务中存在许多不规范的现象，主要包括有挂靠监理证、私自转包监理业务、业务私招乱雇等诸如此种，导致建筑监理没有起到实际意义。市场规律的最大特征就在于他的开放性，而当前监理市场还是相对的保守，市场竞争意识弱，其主要体现在区域性保护和区域性保护，垄断市场、排斥外来企业的进入，甚至有的地方主管部门从政策上就刻意保护当地的监理企业，这种现象不利于监理市场的健康发展，亟待解决。
2、监理市场没有完全的实现招投标知道，监理单位工作进展难度大。由于我国许多的监理单位属于地方政府、事业单位，有些地方主管部门就利用职位之便，对建筑监理单位实行不合理压价、越权管理等相关的不公平的竞争措施，更有些单位搞一些地方保护主义、出现了市场的不平等竞争。
3、对监理工作认识的片面性，任务监理工作就是简单的质量监理。监理企业的基本工作就是：“一协调，二管理，三控制”，但是在实际工作中，由于体制不规范、机制不合理等种种原因，使得原本监理单位的职责多被不合理的拆分，监理的最终效果并未达到。特别是监理的投资、进度、质量管理重点职能被弱化，而只是仅仅强调质量监理。建筑工程中的监理工程师实际上就只相当于一名质检员，人才的未被充分利用，致使投资和进度控制没有得以科学管理，最终导致整个工程的进度。
4、建筑工程监理人员分工不明确，责任感较薄。目前，在我国建筑行业中，由于过于重视所完成的工程量，忽略了建筑的安全性，这就从思想上导致监理工作人员难以清醒意识到安全监理工作给施工作业的重要作用，这种薄弱的安全意识会给整个建筑工程的开展留下许多安全的隐患，甚至会阻碍整个工程的顺利开展，造成不必要的经济损失。
5、建筑工程师缺乏高素质人才。目前，在我国许多监理单位的从业人员大都是以前做工程设计、施工技术和施工管理等方面的，经过短时期的培训或者没有培训就直接上岗，这样不利于工程监理的规范化和智能化发展。这些工作人员大都只懂一些相关技能，对法律、经济管理等方面的专业性较强的知识了解的少之又少，常出现，这严重阻碍了工程监理行业的健康发展，更不利于我国监理市场的国际化竞争。
二、优化建筑工程监理的对策探讨
1、要采取各种措施全面提高监理人员的职业道德和职业技能。首先要提高监理人员的职业道德素质，做到不要，禁制其随意向承包商索取物质私利，更要禁制和承包商联合沆瀣一气造假，共同欺骗业主的现象发生。其次，工程监理人员应该在平时工作中注意积累实践经验，对施工工程中的各道程序的常见问题进行总结和探究，在每道新程序开始之前，监理工程人员应该及时提出一些注意事项，并作出避免其产生问题的措施；此外，相关部门应该定期组织一些必要的培训，加强对工程监理人员的知识结构、有关的先进监理技术装备、管理水平及法律法规等的补充、完善，并进行必要的评估与审核，对监理工程师进行等级的评定，从而促使其主动的优秀化。由于监理单位的从业人员、资质水平及相关机械设备的更新率都比较快，单位应该根据这一实际情况有计划的对监理单位进行审核和资格评估，保障监理单位的更好发展。
2、从法律法规、政策措施上来进一步完善监理制度，使监理行业真正做到有法可依。目前我国建筑施工监理行业的发展很不规范，其重要的一个原因就是没有一个健全的法律体系来规范和保护其管理的执行，这就要求我国政府有关部门根据实际情况及时制定相关的监理制度，建立起安全、规范、科学的的法律法规制度，对我国工程监理企业的相关责任制度进行详细的规定，从而使得施工监理工作真正的做到有法可依、有章可循，促使其发展的规范化；同时还要对监理工程师资格证的考取与审核进行严格的规定，完善其考核制度，保障人才的高素质、高技能，这样才能从根源上提高我国工程监理的水平及质量。
3、加强对建筑施工中事故的监督管理。对于事故的发生，监理工程师要有一定的预见性，并在每道程序开始前就及时提出注意事项，并对技术及时的修正，使得在实施过程中保障期安全性、正确性，降低意外发生的概率。特别是那些具有规模性的建筑，大型机械的投入使用，更应该加大对这些重点施工的保护和检测，监理工程师应该将其工作细致化，及时发现出工作中的漏洞并科学的修正，这也要求其从业人员过硬的技术能力和良好的观察能力，从而保证建筑工程的各个程序的全面开展和顺利实施。
4、加强对设施设备的管理、检验，保障其使用安全性。要对建筑工程施工现场中的硬件设施合格程度进行严格检验，排除一些设施障碍，及时修正，提高施工设备的完整性和稳定性，保障后期施工的顺利进行。
综上所述，目前，虽然我国建筑工程监理工作在具体操作中存在的诸多的问题，但随着监理市场的逐步完善、监理机制的逐步健全，这些问题都在不断的实践中得到很好的解决，更好的为逐渐壮大的建筑市场服务，满足业主的最大投资效益，使得工程监理工作全面、科学、健康的发展。
5、建筑工程监理制度现已成为建筑企业管理体制中重要组成部分，需要监理单位的不断完善及创新，需要监理工程师坚持正确的道德规范，并切实做到“一协调，二控制。三管理”,更好的协调好业主、施工方和工程监理之间的合作关系，为我国工程监理行业走的更远、更好做出自己的努力。
参考文献：
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建筑行业常见法律问题篇4
关键词：建筑企业；企业管理；法务工作
市场经济就是法制经济，市场经济下，建筑企业一切经营活动须遵循合法性前提，违法的经营活动不仅得不到法律保护、无法实现预期目的，反而会遭受法律制裁，得不偿失。建筑企业提供的产品是建设工程，由建设工程质量安全的极端重要性出发，国家对于建筑企业资质、工程发包、招投标、挂靠、转包、分包、工程质量、安全生产、环境保护等方面，颁布了一系列极其严格的强制性规定，违法的代价是巨大的，建筑施工企业只有掌握并严格遵循这些规定，才能获得生存和发展。近年来，建筑企业法律事务工作正在逐步走向制度化和规范化有关企业法律事务工作的法律法规、部门规章不断推出。特别是国家建设部、国家司法部2007年7月l1日转发《中国建筑业协会、中华全国律师协会关于推进建筑业企业法务工作的指导意见》一文，对于推动建筑企业法务工作起重要作用。建筑企业法务部门如何为企业经营发展发挥应有的职能作用？如何构建规范的建筑企业法务工作运作体系？这些都是摆在我们面前的重大问题，有必要进行深入的研究和探讨。以下就建筑企业法务工作谈几点思考。
一、当前建筑企业法务工作的现状
我国建筑业企业的法务工作虽有发展但还不足许多建筑业企业还没有认识到提高自我维权能力的重要性，法务工作意识淡薄，缺少应有的企业法务人员及工作机构，在重大经营管理决策中缺少必要的法务研究程序，往往把法务工作单纯理解为法律诉讼，一旦出现了法律纠纷，通常只能是临时聘请律师进行事后补救，致使企业的合法权益难以得到及时有效的保护。有的建筑企业虽设有法务部门却只能发挥"抄写员"、"档案员"的作用，不但有悖设立法务部门的初衷，也严重浪费企业资源。在许多重大经营决策的初始阶段，法务部门很少介入，没有起到在决策阶段从法律方面审查、把关、论证的预防作用，以致酿成一些本来不该发生的重大法律纠纷。法务部门在很多建筑企业只是法律专业"灭火队"。到了诉讼阶段的法律纠纷，往往非常重大、非常复杂，法务部门前期没有介入，不了解情况，又没有足够的时间甚至已经没有可能去搜集相关证据，更谈不上稳操胜券了，反过来使企业领导人对法务部门颇多微辞。这种使企业法务工作严重后置化的角色定位，严重阻碍了企业法务工作的发展完善。
二、建筑企业设立专职法务管理部门的必要性
1、建筑企业的所有经营活动，都离不开法律的规范和调整
企业与政府间法律关系主要靠经济法和行政法调整；企业与企业间作为平等主体法律关系主要靠合同法等民商法律进行调整；企业内部各种关系，包括劳动、财务、质量管理、安全生产等方面，则要依据劳动法、会计法、产品质量法、安全生产条例等法律法规来调整。
2、建筑企业生产经营的法律风险需要设立专业的法务部门加以评估和规避
法律风险是指由于企业外部法律环境发生变化，或由于企业自身及有关各方未按照法律规定或合同约定有效行使权利、履行义务，而对企业造成不利法律后果的可能性。建筑企业法律风险的直接表现是企业法律纠纷的大量发生。从发生法律纠纷的原因看：一是建筑工程合同签订、履行引起的纠纷，比较常见的是工程款拖欠、工程结算争议、工期延长等问题。二是建筑企业经营管理过程中发生的如参与工程招投标、员工劳动合同管理引起的纠纷。这些法律纠纷案件绝大多数暴露了企业经营决策中法律审核把关不严，企业经营者忽视法务工作部门作用的问题。因此，建筑企业要避免官司，除了做到依法经营，还要加强管理，如培养自己的法务工作者，依靠专业律师与内部法务工作者相互配合。
三、关于完善建筑企业法务管理机制的一些思路
1、企业内部要形成制度
要建立科学、规范的企业法务部门工作制度和工作流程，明确企业法务工作者处理企业法律事务的权限、程序等。完善法律管理职能，逐步建立由企业主要负责人领导、法务部门与业务部门共同参与建立的，以事前法律风险防范为主的组织模式和工作机制，只有建立一套完整的制度，才能保障企业法务部门发挥其应有的职能。
2、要把培养法务人才纳入企业整体人力资源管理的范围
如何培养法务工作者并提高其业务水平与工作能力，就成为关系法务工作成败的关键因素。一位合格的企业法务工作者，不但应具有扎实的法律专业基础，而且应时刻牢记理论联系实际，平时注意学习经济管理、企业管理知识，深入了解、熟悉企业的经营程序与环节，注重实现法律知识与企业业务知识的融会贯通，切实提高实际工作能力。
3、聘请专业律师担任企业常年法律顾问或重大工程项目法律顾问，对企业经营活动进行长期法律把关
在合同管理方面，建筑施工企业应充分发挥法律顾问的作用，在合同管理制度制定、重要工程投标、重要合同订立、变更、中止履行、解除、合同争议处理及工程款催收、追索、优先受偿权行使等重要方面，均应经过法律顾问在法律方面的审查把关，方可付诸实施。
四、结语
随着我国建筑业的发展和法律制度的完善，建筑企业法律事务工作将日益重要。在建筑企业内部设立专门的法务部门有其不可替代的特点和重要功能，对于建筑企业保护自己、发展自己不可或缺。加快建立规范的法人治理结构，建立健全科学、规范的建筑企业法务工作制度，势在必行。
参考文献：
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建筑行业常见法律问题篇5
关键词：建筑施工；合同管理；问题对策
中图分类号：tU71文献标识码：a文章编号：1001-828X（2012）06-00-02
建筑施工中的合同在建筑施工中发挥着重要的作用，它是缔约双方明确法律关系和一切权利与责任关系的基础，是业主和承包商在实施合同中的一切活动的主要依据。有效的合同管理是促进参与工程建设各方全面履行合同约定的义务，确保建设目标(质量、投资、工期)的重要手段。
一、建筑企业合同管理中存在的问题
1.合同签订阶段常见的问题
(1)合同主体不当。主体不当包括合同当事人主体不合格和主体不对等两种情况，合同当事人主体合格，是合同得以有效成立的前提，而合格的主体，首要条件应当是具有民事权利能力和民事行为能力的合同当事人。如果不具备这两种能力的人作为合同当事人就构成合同主体不当，另外还要防止一个误区，就是这个人虽然具备以上这两种能力，但他不是合同当事人，即当事人错位，构成合同主体不当；主体不对等是指合同当事人一方为法人而另一方为自然人，他们所承担的权利和义务都无法对等，同样构成合同主体不当。
(2)合同用词不准确。就是合同中的关键条款表述不准确，容易发生歧义和误解，导致合同难以履行或引起争议。依法订立的有效合同应当体现协议双方的真实意图，而这种体现要求合同条款必须明晰。所以说，合同讲究咬文嚼字。
(3)合同条款不完整。也就是说不全面，有缺陷、有漏洞。常见漏掉的往往是违约责任。好多合同只讲好话，不讲丑话；只讲正面的，不讲反面的，不懂得签订合同应先小人后君子的诀窍。一旦发生违约，在合同中找不到违约如何处理的条款。
(4)只有从合同没有主合同。主合同是指能够独立存在的合同，如建筑工程中承包合同等。从合同是指以主合同的存在为前提才能成立的合同，如建筑工程的分包、转包合同以及质保合同等。没有主合同的从合同是无效合同，是无源之水、无本之木。
(5)违反合同。凡违反法律法规而签订的合同均为无效合同。目前不少建筑企业以合法形式掩盖非法目的而签订的合同，其实质是无效合同，不受法律保护。
2.合同履约阶段常见的问题
(1)应变更的合同没有变更。在履约过程中，合同变更是正常的事，问题在于不少负责履约的管理人员缺乏这种及时变更的意识，结果导致损失。合同变更包括内容变更和主体变更两种情形，合同变更的目的是通过对原合同的修改，保障合同更好得到履行以达到合同目的的实现。作为承包方要维护自身的利益，更要重视合同的及时变更。
(2)应当发出去的书函，没有发出。在履约过程中及时地发出必要的书函，是合同动态管理的需要，是履约的一种手段，但这一点往往遭到忽视。《建筑工程施工合同》把双方有关工程的洽商、变更等书面资料或文件视为合同的组成部分。必须给予足够的重视。
(3)应当的而过了诉讼时效。建筑行业被拖欠工程款的情况相当严重，有些拖欠没有诉诸法律，但当时才发现已经超过了两年的诉讼时效，无法挽回损失。只能放弃债权主张，也就放弃了胜诉权。
(4)应当行使的权力没有行使。《合同法》赋予了合同当事人的抗辩权，但大多数施工企业不会行使。发包方不按合同约定支付工程款，施工单位可以行使抗辩权停工，但担心单方面停工要承担违约责任。结果客观上造成垫资施工，发包方的欠款数额越来越大，问题更难解决。
(5)应当重视证据的法律效力的却没有得到足够的重视。并不是所有书面证据都具有法律效力的。有效的证据应当是原件的、与事实相符的、有盖章和签名的、有明确内容、未超过期限的。不具备法律效力的书面证据只是废纸一张。
二、建筑企业合同管理中存在问题的原因分析
1.历史根源
20世纪80年代初期，建筑业进入开放改革，由计划经济逐步转向市场经济，出现了市场竞争。施工合同也逐步的登上历史舞台，担起了它的使命，但由于处在起步阶段，当时的合同很不规范，也没有规范文本，合同内容过于简单，不全面，不少企业汲取不少教训，也为此教了学费。与80年代初期相比，现在建筑企业的施工合同管理要完善得多，但三十多年计划经济体制的残余影响，至今在合同与合同管理上仍然存在本文所列的问题。
2.认识根源
目前有不少建筑业从业人员对市场与合同以及合同与合同管理两种关系缺乏认识。首先，对市场与合同的关系缺乏认识。在市场经济条件下，这是一种相互依存的关系。一方面，市场的运作需要合同。也就是说，市场是靠合同来动作的，市场主体各方都是靠合同去履行其权利和义务的。另一方面，合同的成立必须以市场为前提。没有市场就谈不上什么合同，合同是市场的产物，是市场可持续发展的动力。可有些业内人士不了解市场与合同的内在本质的必然联系。只想去市场承揽工程，却不知道去签订合同或者草率签订，结果遇上纠纷就束手无策，任人解割。其次，对合同与合同管理的关系缺乏认识。这两者也是一种相辅相成的关系。合同管理是对合同的洽谈、草签、签订、履行、变更、终止、解除等全过程的管理。合同的产生是合同管理的前期工作。有了合同不去管理，等于放弃权利，合同也就成了摆设，成了一纸空文。同样，没有合同也就谈不上合同管理，离开了合同，合同管理也就成了空中楼阁，管理水平再高也是白忙活。而现实生活中这样的单位和人员也很多，结果为自己的无知买单。
建筑行业常见法律问题篇6
关键词：建筑消防施工问题对策
随着我国经济的迅速发展，城镇化率也不断增加，城市中的建筑规模不断扩大，高层建筑增加，商业中心及居民区的改造等建筑工程扩建项目也迅猛增加，这样一来改变了原本城市的环境的同时也加速了经济建设。但是目前，在国内的各个建筑工程的施工场地，消防工程这方面的问题存在很多严重的问题，消防施工失控等问题比较突出，发生过很多火灾事故，存在许多安全隐患，对人们的生命安全构成了极大的威胁，给国家造成了一些无可挽回的损失。因此，有关部门及单位应引起高度注意，对建筑消防施工管理要进一步严加管理，快速高效排除在消防施工中存在的各种安全隐患，在以安全第一的前提下，来完成国家的建筑工程项目，保证建筑工程的质量。为此，作者就建筑消防施工中比较常见的问题做出探讨，并提出几点解决方案。
一、几点在建筑消防施工中存在的常见问题
（一）消防给水管网试压不符合施工的规范标准
在建筑消防施工中，消防给水管网的试压没有按施工方案，或者没有按照规范的要求去施工。有些施工单位他只对消防给水管网进行工作压力实验，有些施工单位进行的压力实验中的压力不符合消防施工的设计要求，从而在以后管网系统的正常运行中埋下了重大的安全隐患。因此建筑工程需要按照有关的规范要求，在管网安装完毕后，对管网系统进行应有的强度试验和严密性试验。
（二）建筑工程的消火栓给水系统设置不符合要求，比较混乱
1、随意改变消火栓箱底预留孔位置比较常见，为了顺应有些施工单位及业主的要求，施工方用气焊割孔，从而造成安装后，栓口的出水方向与设置消火栓的墙面不垂直；还有些与周围的距离过小，从而造成消防水带不能正常安装，有些影响到出水量。
2、有些无法开展高压消防给水系统的建筑工程，他们为了能够减少在例如地下水池、屋顶水箱及联动控制装备的费用，在施工中按照常高压消防给水对消防工程进行施工。
3、在许多再次装修的建筑物中，消防箱及其附件不再显眼，被一些装饰物遮掩，或者就是消防箱门四周的装修材料无法跟箱门立马区别开来；此外消防水带随意与接口安扎，但是接口处却没有安装卡簧，在日后的试水时常常出现接口及水带的脱落现象。
（三）消防施工中，自动喷水灭火系统安装不符合规范要求
主要体现在：1、消防管道的材质及管径的大小不符合标准。有些未按国家标准应用热镀锌钢管，或者有些钢管壁厚薄不一，有些安装标准喷头的数目不符合要求，例如在直径为15mm的配水支管上却安装了2-3只。
2、自动喷水系统的连接方式不符合规范及大多数工程管道未安装防晃支架。在建筑工程的实际过程中，为了减少施工的难度，直径小于100mm的管道却采用焊接，大多数工程管道未安装防晃支架。
3、自动喷水系统设置的感温喷头在施工中，它与周围物体如楼板等的距离太远，在出现火灾时敢问原件不能及时反应，延误了灭火的时间，导致火灾发生；或者是喷头与周围的具体太近，喷洒水的范围无法保护应该保护的范围，从而也埋下了火灾隐患。更有甚者，有些场所出现了“假喷淋”现象，该现象主要是在施工中，将喷头置于吊顶，与供水管网断开连接。
4、水力警铃设置的位置不妥当，很多都没有设置在公共通道或值班室的外墙上。这样就导致在发生火灾时，即使自动喷水灭火系统启动，但是它所发生的报警声无法被值班者或人们发现，这样耽误了救火的最佳时机，造成了不必要的损失。
上述的这几点问题在建筑消防施工中都给以后的消防安全埋下了大量隐患，为了人们的安全，有待改进。
二、建筑消防施工中常见问题的对策
（一）提高人们的安全意识，牢固责任主体意识
建设施工单位牢记安全第一的宗旨，按照谁建设、谁负责之原则，认真履行职责。经常到施工现场检查，发现问题及时纠正，在工程的各环节，严格把关，真正消除隐患；开展消防法律法规的宣传，提高全社会对消防安全的重视，营造大消防氛围；三是要对各单位法人进行消防知识培训，重点强化消防法学习，加强消防安全责任主体意识；政府部门加强协作从源头上杜绝建设单位不重视消防的现象。
（二）对建筑工程的消防设计图纸要严格审核，着力加强建筑施工现场安全管理
施工单位要按照消防设计图纸施工，不能擅自改动。在施工现场明确明火作业区、仓库区与生活区等。各区域间有防火间距，工棚及其他建筑物间要有防火间距；在工棚临时建筑物中，不乱拉乱接电线和电器设备；确保路上障碍物与消防车道的畅通。消防部门深入到施工现场检查，认真指导消防工作，对于存在火灾隐患的情况，要及时责令其限期整改。可运用法律手段来确保建筑施工现场安全。
（三）对消防施工的人员进行安全培训
按照消防部门的要求，对消防施工人员积极开展消防法及安全操作的培训。要规范安全生产监督管理，从施工从业人员的思想意识上对消防安全提高重视。对施工单位技术及工程监理人员的消防安全培训，提高社会各界的安全意识和消防素质水平。
三、总结
消防施工是建筑工程施工的重要组成部分，为了建筑业的可持续发展，只有在不断健全建筑工程的法规制度的前提下，认真普及法律法规知识，提高人们的消防意识及消防法律意识，改进消防施工中的设备设施，总结有经验人士在消防施工过程中的经验，吸取在施工过程中付出过代价的教训，提高和逐渐完善整体消防安装水平，切实做到建筑物应达到的抗火灾能力的基础上，为城市建设更美好做贡献。
参考文献：
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[2]张飞，论建筑工程消防施工的常见问题与解决方法[J].工程管理.2012（24）
建筑行业常见法律问题篇7
（2.莱阳市建业建筑工程有限责任公司，山东，莱阳，265200）
（3.莱阳市建业建筑工程有限责任公司，山东，莱阳，265200）
【摘要】近些年以来，随着我国建筑工程项目的迅速增加，我国的建筑工程项目的管理水平也随之越来越成熟，然而，在现实的建筑施工项目施工过程当中，建筑工程施工项目依然存在着一系列的问题和风险，我国的建筑行业在解决这些问题以及风险的时候，除了应当从理论角度对风险进行定性分析之外，还应当重视建筑施工的实际操作来逐渐的实现施工技术和施工经济二者的风险管理。本文针对当今建筑施工项目所存在的诸多问题，深入的探讨了建筑施工项目风险管理的有效措施。
【关键词】建筑施工；项目；风险管理；措施
1前言
长期以来，我国的建筑行业一直就是一个技术含量低、手工作业、粗放管理的行业。虽然人们已经逐渐开始重视建筑施工项目的风险管理工作，然而，我国的建筑施工项目的风险管理依然非常的滞后。为了能够使我国的各个建筑施工单位能够和激烈的市场竞争环境相适应，能够实现与国际建筑行业的接轨，并且提高抵御风险的能力，所以，我国的建筑施工行业必须采取行之有效的措施不断的加强和完善建筑施工项目的风险管理工作。
2我国建筑施工项目风险管理的现状
2.1建筑施工项目存在较多不可预见因素
由于建筑施工项目技术更新快、施工难度大、参与单位多、施工周期长、易受环境影响、工程规模大等一系列因素的存在，使得当今的建筑工程的施工当中存在着非常多无法预见的不良情况。比如，施工项目的在建工程当中气候因素、施工图纸修改频繁、社会环境、周边环境等，这些因素都会对建筑施工项目的顺利进行带来直接的影响。
2.2缺乏工程风险意识
如果建筑施工项目出现一些较为重大的问题，通常都必须由相关政府部门承担主要的风险。与此同时，工程保险和工程担保是建筑施工项目的主要管理手段，在我国的金融界、工程界和其它有关部门，依然对工程保险以及工程担保的必要性和重要性缺乏认识，而且绝大多数的建筑施工单位存在着较大的侥幸心理，错误的认为工程成本的加大是得不偿失的。此外，我国的政策性银行和商业银行对贷款的建筑工程项目，也尚未作出必须进行工程担保的相关强制性的要求。
2.3相应的法律法规缺乏健全
我国已经相继颁布实施了《招标投标法》、《建筑法》、《保险法》以及《担保法》等法律，然而，正是因为这些法律法规当中缺乏一些针对建筑工程施工项目的具体规定，使得在实践过程当中往往难以操作。虽然我国已经修订了相关的法律法规，并且增加了工程保险以及工程担保方面的条款，但是这些规定都属于保荐性质，缺乏必要的法律强制性。
3加强我国建筑施工项目风险管理的措施
面对我国建筑施工行业在建筑施工项目管理方面存在的诸多问题，这就迫切要求建筑施工单位针对具体的问题，研究出切实可行的解决措施，逐渐的加强和完善我国的建筑施工项目的风险管理工作。
3.1建立健全有关建筑施工项目风险管理的法律法规
如果想有效的推行以及建立工程保险和工程担保，那么就必须有合同的制约以及法律法规的有力保障。所以，应当以《招标投标法》、《保险法》《担保法》、《建筑法》以及《合同法》等法律法规为依据，在我国的国家与地方的相关立法当中，应当将建筑施工项目的工程保险和工程担保的具体内容写到这些法律法规当中。现阶段，应当由我国的建筑部以及其它相关部门共同发文，以便于能够更好的推进工程保险制度以及工程担保制度的建立，与此同时，除了应当修订和起草建筑施工项目的相关合同示范文本之外，还必须重视参照西方建筑行业比较发达的国家的相应条款，来制定出适合我国建筑施工行业的工程保险和工程担保方面的条款。除此之外，还必须逐步的抓紧研究以及制定工程保险和工程担保方面的系列合同示范文本。
3.2动态化管理建筑施工项目风险
建筑施工单位应当对建筑施工项目的风险实行动态化管理。建筑施工项目的风险存在于整个建筑项目施工过程当中，因此，应当及时的跟踪风险，一旦出现风险化动向的时候，必须加强对风险的监控以及管理，使风险的变动可以及时的传递给建筑施工项目的风险管理人员。比如，在建筑工程项目的双方签订相关合同手续之前，应当及时的识别和评估施工项目所存在的风险，制定出健全以及完善的施工项目的风险管理策略，特别是在建筑工程项目的招标投标的时候，必须以书面合同的形式来签订各种合同手续，以达到降低风险的主要目的。
3.3建立健全风险信息的采集制度
建筑单位应当充分的发挥自身的优势，建立健全的风险信息采集制度，这需要以正确和完整的信息资料为基础和前提，然后对风险发生的概率进行科学有效的分析，以避免风险的发生。与此同时，应当制定出独立的风险评估体系，以便于在招标投标的过程当中，可以作出科学和准确的选择，以此来避免企业利益的受损。建筑施工单位也应当逐渐的创新和完善建筑施工项目的风险管理制度，进而形成一个科学和完整的管理体系，使得建筑施工单位日后的发展能够具备更好的抵御风险的能力，使建筑施工项目可以有序、健康和安全的进行，并且有效的防止建筑施工风险的发生。
3.4加强内部合同的管理
在当今的建筑施工项目当中，其中最为重要的事项之一便是合同的签订，然而，很多人在合同条款和内容制定的时候，往往都遗漏和疏忽，导致了建筑施工项目风险的存在。因此，在签订建筑施工合同的时候，首先应当确认是否和我国的法律法规相符合，然后应当确认是否有损于企业自身的利益。实际上，在建筑单位建筑施工项目的风险管理过程当中，通常风险是由双方进行支付的，合同签订时可以较好的实现二者的有机结合，能够共同的承担责任内容。此外，建筑施工项目的负责人必须正确的识别风险，并且能够有针对性的对风险进行分析，进而采取风险减轻、风险规避、风险转移等切实有效的风险管理措施，以便于减少和降低风险给企业所带来的巨大损失。
4结束语
新时期，建筑施工行业是非常重要的行业之一，而且建筑行业的市场竞争十分的激烈，因此，只有全面的控制建筑施工项目风险，才能够有助于建筑企业在激烈的市场竞争中不断的发展壮大。所以，管理者不仅应当具备良好的组织能力，还应当具备全面且优秀的抵御风险的能力。
参考文献
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[4]司正庆.论建筑施工项目风险管理的现状及其对策[J].华章,2011(14).
建筑行业常见法律问题篇8
本文所要讨论的是工程竣工交付以后的质量责任问题，包括质量责任的不同分类和期限、工程建造的各个参与者如何分担建筑物瑕疵的责任、建筑物权利人对建造人的权利等等。这些问题还将引出针对建筑物有质量瑕疵如何设置保险来保护业主，或者有无相关保险可以使责任人免受索赔？对于这些问题的回答，各国法律制度的答案是各不相同的，研究这些答案，对我们不无裨益。
本文在比较各国在建筑物竣工交付后质量责任制度的几种主要模式的基础上，理解和分析我国对建筑物竣工交付后质量责任的法律规定，并提出引进和推广建筑工程保修保证保险和建筑工程质量责任综合保险的建议，以完善我国的建筑物质量责任制度。
一、建筑物竣工交付后的质量责任的不同阶段及期限
我国《建筑法》对建筑物竣工交付后质量责任的规定，主要见于第62条和第80条。第62条规定：“建筑工程实行质量保修制度。建筑工程的保修范围包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的按照工程，供热、供冷系统等项目；保修的期限应当按照保证建筑物合理寿命年限内正常使用，维护使用者合法权益的原则确定。具体的保修范围和最低保修期限由国务院规定”。该条法律规定，确立了我国对建设工程质量保修期的法律制度，即地基基础和主体结构在合理使用寿命内保证使用，其余部位在最低保修年限内保证使用的法律制度，保证使用的责任局限在施工方。《建筑法》第80条规定：“在建筑物的合理使用寿命内，因建筑工程质量不合格受到损害的，有权向责任者要求赔偿。”这条法律规定，则是确立了我国建设工程损害赔偿期的法律制度，即在整个合理使用寿命期内，因工程质量不合格造成损害的，责任者均应赔偿的法律制度，但责任者未限定在施工方。
可见，我国的建设工程法律框架设定的建筑物竣工交付后的质量责任主要区分两个阶段，一是工程质量保修期，二是损害赔偿责任期。这与其他许多国家的建筑物竣工后质量责任体系不谋而合。以下分述之。
（一）质量保修期内的责任质量保修期内的责任是建筑物竣工交付后的第一个质量责任期。我国法律规定，工程通过竣工验收并满足法律规定以及合同约定的条件即可交付。《建筑法》第61条规定：“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。”保修书应当明确建设工程的保修范围、保修期限和保修责任等。质量保修期的责任主要落在施工方肩上。国务院2000年1月颁布的《建设工程质量管理条例》（下称《质量条例》）第41条规定：“如果建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。”所以，对保修阶段的质量责任，可以作这样的理解：在保修期内，只要发现质量瑕疵，不管有无损害，施工方均有义务进行修复，如果造成损失，还应承担赔偿责任。当然，如果质量瑕疵不是施工方造成的，施工方在履行保修义务后，可以向责任方追偿。只是根据以上一条的规定，对于非施工方造成的质量瑕疵在保修期内引起的损失，施工方是否也应承担赔偿责任以及如何承担、如何追偿的问题尚不明确。
同样是建筑物竣工交付以后的第一个质量责任期，各国法律制度下的质量保修期的替代名称是多种多样，且期限也各不相同。在法国，称“质量保修期”为“正式完工期限”（1978年民法典），期限为自交付之日起一年。比利时和瑞典称之为“保证期”，通常为一年，结束时即为最终交付。荷兰的保修期为3－12个月，澳大利亚、新加坡、英国通常为六个月，瑞典为两年，加拿大的魁北克、葡萄牙则更长，为五年，但公用建筑的保修期为2年。英国的JCt合同把从工程实际交付至最后完工的期限称为“缺陷责任期”。FiDiC文本也是如此。所谓“缺陷责任期”，实际上仅指从工程实际交付至最后完工之间的期限，由承包方对列入“实际完工证书”上的缺陷进行修复，并对在此期间显现的瑕疵进行免费维修。但是取名为“缺陷责任期”，往往引起很多人误解，以为一旦该期限届满，承包商即不对工程缺陷承担责任，其实不然。
不管取什么名字，这段竣工后的特殊责任期间的期限长短因国而异，并非都是一年。荷兰的保修期为3－12个月，澳大利亚、新加坡、英国通常为六个月，瑞典为两年，加拿大的魁北克、葡萄牙则更长，为五年，但公用建筑的保修期为2年。
我国的《建设工程质量管理条例》第40条具体明确了建设工程的最低保修范围和最低保修期限。其中，基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程的最低保修年限，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；屋面防水工程、卫生间、房间和外墙面的防渗漏的最低保修年限为5年；供热与供冷系统的最低保修年限为2个采暖期、供冷期；电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程的最低保修年限为2年。其余部位的最低保修年限由承发包双方在合同中约定。
按照我国法律的规定，建设工程的保修期自竣工验收合格之日起计算。如果竣工验收不合格，则由施工单位进行整修后再行竣工验收，直至合格后交付。但是在很多国家，有四种不同情形的“交付”：
1、业主对竣工工程完全满意而接收交付工程；
2、非常不满意而不愿接收工程，要求整改后再验收；
3、业主接受工程，但对其中不完善之处与承包人达成减低工程价款的约定。如果不完善之处是由第三方引起的，承包人通常可以向该第三方提起索赔；
4、最普遍的做法是业主先作有条件的接收，而这个条件是承包人必须自费尽速修复瑕疵部分，达到业主的要求。此时颁发的完工证书应当载明所有应当修复之瑕疵。比如，在英国，达到“实际完工”即可交付，建筑师会签发“实际完工证明”。而在美国，工程达到“实质性完工”即可交付，在交付后的一定期限内，即“缺陷责任期”内，承包商有义务修复已发现的、和在该期限内发现的任何质量缺陷。
但是，不管是何种情况下的“交付”，工程交付即意味着工程施工阶段的结束和使用阶段的开始。工程交付的法律意义表现为：
1、交付意味着保修责任的开始；
2、交付意味着承包商无权在未得到业主同意的情况下进入该物业；
3、在承包商提供履约保函的情况下，在此时开始考虑释放保函；
4、工程交付时以下问题一般得以解决：
（1）实际交付工程与合同约定的标准之间的明显差异；
（2）未决的索赔与反索赔。如在工程交付时未能解决，当事人至少应明确如何处理的立场。在很多国家工程索赔时效从交付之日起算。时效长短由法律规定或者由合同约定。比如在瑞典，建筑合同一般约定业主必须在工程交付之日起30天内提出关于工程延期的索赔。
（3）工程款结算安排。法国标准文本规定承包方应在工程交付之日起120天内向业主提交尾款结算的具体金额。瑞典规定为8个月内提交。
5、自工程交付后，业主开始承担保护建筑物不受意外损害的责任（如火灾、盗窃等）。
比较我国的法律规定和其它国家的相应规定可以发现：我国立法根据决定整个合理使用寿命正常使用的建筑物的主要部位和非主要部位的不同情况，对保修期作了不同的规定，并且各分部分项工程的具体保修年限由承发包双方在招投标过程中竞争以及在设定具体合同时约定的做法，是吸收了国外的先进做法并结合我国国情的创造。这些新规定值得承发包双方高度重视，也值得我们广大律师高度重视。
（二）损害赔偿责任期内的责任质量保修期届满后，意味着另一种责任期间的开始，即进入损害赔偿责任期间。在有些国家这种责任为零。如葡萄牙规定在政府作为业主的情况下，质量保证期后不存在损害赔偿责任。但是在大多数国家，业主都可以在一段时期内向有关责任者要求损害赔偿。
保修期的损害赔偿责任的期限因法律或合同规定的不同而不同，很多国家的制度本身也在不断变化。以荷兰、法国和加拿大的魁北克为例：荷兰民法典规定了二十年责任期；而法国规定了十年责任期。法国的十年责任期的责任范围为以下缺陷引起的损害：1、影响道路、主要管道、基础、承重结构的坚固，隐蔽工程、与建筑物不可分的设备（其他设计要求有不少于2年的合同保证期）2、工程不符合使用目的。另外，在加拿大的魁北克，非居住房屋和商业建筑的保修期后责任期为5年，而公用建筑则为30年。
与保修期内的责任形式不同，保修期内只要发现任何瑕疵，不管有无损害承包商均有义务修复，不修复将承担一定的后果；但在保修期后的损害赔偿责任期内，出现的质量问题要有损害才可主张赔偿，而且并不是所有的损害都可以获得赔偿。
在大多数国家和地区，如意大利、魁北克、西班牙、瑞典和英国，将损害分为微小损害和重大损害，只有重大损害才可追究责任。当然，至于孰是“微小”孰是“重大”，这些国家的法律和实践都没有一个确定的标准，可以说因事而异。比如在英国，对砖房裂缝程度的分类是根据这些裂缝对结构的影响程度来确定的，从而判断哪些是严重裂缝，哪些是微小裂缝。
尽管没有确切的标准，但各国建筑法律、法规的要求，合同明文或默示条款的要求，以及建筑物所在地特殊文化的需求，都是判断损害大小的一般依据。我国《建筑法》第80条的规定表明：我国立法对建筑物损害赔偿责任期的规定比较严厉，针对建筑物的地基和主体结构以及其他部位，即使在普通部位的保修期届满后，只要因质量不合格造成损害的，均可要求责任者承担赔偿责任。这显然加重了建筑物的制造者包括承发包双方以及勘察、设计等有关各方的质量责任。可以预见，不远的未来，因建筑物质量不合格而请求赔偿的案件将会大大增加。当然，区别于保修期的责任主体，法律并未规定由施工方负责，而仅仅规定了“责任者”。那么，哪些主体可能成为建筑法规定的损害赔偿责任期内的责任者呢？
二、建筑物竣工后质量损害赔偿责任的承担主体
由于损害赔偿的民事责任不一定依据合同而发生，因此按照建筑物在建设期间是否与业主有合同关系，在建筑物竣工后承担质量损害赔偿责任的主体可以大致分为以下两类：
（一）与业主订有合同者，包括勘察设计单位、施工单位，监理单位等。
按照我国《建筑法》第24条的规定，业主有可能只与一个项目总承包方签订合同，也可能分别与勘察、设计、施工以及监理和设备采购各方签订合同，建筑法对业主与合同对方的工程质量责任都作了相应的规定。因此，在建筑物竣工交付使用后，按照《建筑法》第80条规定因工程质量不合格造成损害的责任者，就可能是与业主有各种合同关系的对应各方。根据有关的法律规定，这些业主的对应方都有可能成为损害赔偿的责任者。
但国外的规定有例外：意大利的民法典只规定了施工单位对建设单位的责任，这意味着施工单位必须及时发现和纠正其他建设参与者的错漏，否则将承担责任。但在emilia-Romagna地区这一原则已得到了适当的修订，该地区1990年有一项法律规定：主要设计人、项目经理、承包人、技术监理、竣工检验人等应签署建筑物竣工的技术文件，声明该建筑物已符合建筑规范及使用要求。如果政府监督员发现这一声明是不真实的，这些签字人都将被处以罚金。
此外，新加坡有一套截然不同的责任分担体系。1989年《新加坡建筑管制法》引入了“有资格的人”、“注册检验师”和“现场监理人”的概念。建设单位如果就施工方过错造成的损害要求赔偿，他可以直接向施工方索赔，也可以向上述“有资格的人”进行索赔，这样，施工方就可以免于承担责任。
（二）与业主没有直接合同关系者，包括：
1、政府建设工程质量监督部门
在有些国家，当地政府部门有义务核查所有或部分建筑项目的质量情况。我国目前体制下仍要求政府建筑管理部门对所有竣工建筑物进行验收并出具验收结果说明：合格或者不合格。但我国的《质量条例》关于“竣工验收备案制度”的新规定将改变政府过去直接参与验收的做法，而将监督力度转移到施工图的审查和竣工验收资料的抽查。
在英国，法律规定了对政府部门的责任限制，而在有些国家政府部门的责任几乎为零。如新加坡因为有“资格人”承担责任的机制，明确规定政府不必承担责任。
2、质量检测机构
我们可能会遇到的一个问题是：如果对建筑材料质量状况的错误鉴定结论导致建筑物质量瑕疵，瑕疵责任由谁来承担？比如在我国，对商品混凝土的检测通常需要委托专门的检测机构进行、水泥制品使用前必须经过检测，按照我国的合同法和建筑法，使用该产品进行施工的一方仍应对建筑物瑕疵承担责任，然后由承担责任方再依据委托检测的合同自质量检测机构索赔。
3、分包商
按照英、美合同法上“合同相对性原则”，除合同当事人外，任何其他人不得请求享有合同权利，也不必承担合同责任，合同当事人之外的第三方无权要求执行合同中约定的第三方权利。由于业主与分包商没有直接合同关系，业主无法直接向分包商主张权利，受害者（如租户、后继使用人）更是无法向直接责任者追索合同意义上的赔偿权利，因而导致众多实质上不公平的结果。为了避免产生这样的结果，在英国盛行一种叫“从属保证”（collateralwarranty）的系列合同，与建筑承包合同配套使用，即业主要求所有的承包商（包括各类分包商）、专业咨询师（包括结构工程师、造价工程师、设计师等）、设备供应商等向建筑工程的使用人、买受人、承租人和贷款人提供书面保证合同，从而建立由这些设备或服务提供商向建筑物权利人直接承担责任的法律纽带。由于一个建筑项目往往涉及数十个、上百个甚至上千个这样的书面保证合同，一些大的律师事务所的建筑法部门得投入不少人力应付这些保证合同的起草、谈判等的繁琐操作。
1996年，英国的“法律委员会”提出关于《合同相对性：关于第三人利益的合同》的报告，要求英国法对“合同当事人原则”作了重大修改，授予合同中关于第三人权益的执行效力。1998年形成议案交国会讨论，并于1999年11月11日获女皇批准，成为《合同（第三方权利）法》。可以预见，英国今后的建筑承包合同将增加许多涉及包括分包商、供应商、建筑物使用人、购买人、建筑项目贷款人等在内的第三人利益条款的起草，并且对这些条款的内容设置采取更加谨慎的态度。在我国，这一问题已在法律的规定上得到解决。《建筑法》第55条规定：“建筑工程实行总承包的，工程质量由工程总承包单位负责，总承包单位将建筑工程分包给其他单位的，应当对分包工程的质量与分包单位承担连带责任。分包单位应当接受总承包单位的质量管理。”据此，总包单位和分包单位对分包工程承担连带责任，有权主张索赔的一方可以依据合同，或者在无直接合同关系的情形下依据侵权理论要求总包方、分包人承担连带赔偿责任。
4、供应商
在国外，业主与供应商一般没有合同关系，供应商供应的材料、设备有质量缺陷时对业主的责任表现为“侵权责任”。在我国，建筑材料有甲供料和乙供料之分，但总的趋势是以乙供料为主。前者由建设单位与供应商订立供货合同，后者由施工单位与供应商订立供货合同。但不管是甲供料、还是乙供料，建筑材料在用于施工以前，施工单位、监理单位有责任对该材料进行检验，或核实有关质保书和检测报告。施工单位、监理单位按照《建筑法》及配套法规的规定承担建筑物质量瑕疵的责任，而供货单位则按《产品质量法》、《消费者权益保护法》承担货物瑕疵的责任，两者并不矛盾。
三、质量缺陷的分类
《建筑法》第80条规定的损害赔偿责任的前提之一是：该损害是“因建筑工程质量不合格”而遭受的。什么是“建筑工程质量不合格”呢？它的标准是什么？质量不合格与一般的质量问题的界限又是什么？这些问题目前还难以在现有条文中找到答案。按照一般的理解和建筑行业的运作习惯，工程质量问题可以分为工程质量缺陷和工程质量事故。酿成工程质量事故的缺陷一般是对工程结构安全、使用功能和外形观感等影响较大、损失较大的质量损伤。从广义上说，工程质量问题都是程度不一的工程质量缺陷，质量缺陷达到了一定的严重程度，即构成了质量不合格。
任何质量缺陷的背后都有导致这一缺陷的行为人的错误和疏忽行为。这种错误和疏忽行为可以发生在整个建筑过程的任何一个阶段，主要包括：1、设计和技术监理过程；2、现场施工过程；3、移交时关于维护和使用建筑物的指导过程。如果按上述阶段分类，可将质量缺陷分成以下主要几大类：
（一）设计缺陷记载在设计图纸和设计文件上的错误或疏漏将从一开始就影响工程建筑的质量。比如对通风的设计考虑不周将引起建筑物通风不良，而结构设计上的错误将带来建筑物沉降、裂缝等结构性缺陷。设计师无疑是承担设计错误的责任主体。
但是，在很多情况下，设计错误带来的缺陷责任的承担主体并非仅设计师一方。在美国，工程边设计边施工的现象很普遍，大部分的具体设计工作是在工程进行施工过程中通过独立技术监理的监督和配合完成的，如果由于监理的过错而导致设计错误，监理也应承担设计缺陷的责任。
承包商也会被要求承担设计缺陷的责任。在英国，承包商有义务在进行施工组织设计时检查设计师的设计。意大利的立法走到了极端，把设计和监理过程中的所有错误和疏忽的责任都压在承包商一方头上。而新加坡走向另一个极端，即有责任的个人直接承担设计错误的责任。但大多数国家都在寻求一种平衡，力求确定设计师、监理师和承包商、分包商、供应商之间承担设计错误的合理比例。新晨
我国《建设工程质量管理条例》第28条第2款规定：“施工单位在施工过程中发现设计文件和图纸有差错的，应当及时提出意见和建议。”应当理解为施工单位只在发现了差错后方有义务及时提出，但没有规定施工单位有审查设计文件和图纸的义务。因此，除非合同有另外的约定，承包商一般不承担设计缺陷的责任。至于承包商发现设计有差错而不及时提出意见和建议应承担怎样的责任，法律没有作进一步规定。
（二）施工缺陷
施工过程的缺陷大部分是由于承包商引起的。承包商最主要的义务是按照工程设计图纸和施工技术标准施工，严格执行每道工序，检查建筑材料、构件的质量。这在各国都是一样的。我国的《建筑工程质量管理条例》第29条：“施工单位必须按照工程设计要求施工技术材料和合同约定，对建筑材料，建筑构配件，设备和商品混凝土进行检验，检验应当有书面记录和专人签字；未经检验或者检验不合格的，不得使用。”由此可见，建筑材料、构配件等使用到施工工程，成为建筑物的一部分之后，由此造成工程质量缺陷的责任应当由施工单位向建设单位承担，而不论该材料或该产品由谁来采购。但在法国有一项特殊的规定，对于那些称之为“epeRS”的建筑物构配件，比如预制木配件，供应商应当承担因该产品导致工程质量缺陷的责任，从而免除了承包商对此的检验和测试责任。
（三）指导缺陷
建筑行业常见法律问题篇9
【关键词】挂靠经营成因法律法规法律风险与责任
建筑业是国民经济的支柱产业，也是国民经济的重要产业部门，为全社会和国民经济各部门提供最终建筑产品。近年来，随着国家扩大内需、促进经济增长的措施以及财政刺激经济的“四万亿”计划的出台，国家基础建设不断加大，建筑业也随之蓬勃发展。然而建筑市场的不规范操作问题也自然暴露，一些违法违规现象时常发生。尤其挂靠经营问题日益严重，成为建筑业的最热点问题。因此，建筑业企业必须对挂靠经营的特征、表现形式、法律规定、法律风险等有一个正确的认识，并且做好各项控制与防范措施。
一、挂靠的概述
1、概念
“挂靠”在现实的法律体系中没有规范的法律术语，只是在最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《意见》）第四十三条作了程序性的规定。何谓挂靠，通常是指没有资质的实际施工人或资质低的实际施工人借用有资质或资质高的施工企业的名义承揽工程并向其缴纳管理费的行为。
2、特征
挂靠人没有从事建筑活动的主体资格或者虽有从事建筑活动的资格，但不具备与建设项目的要求相适应的资质等级；被挂靠的施工企业具备与建设项目要求相适应的资质等级证书，但是往往缺乏承揽该工程项目的手段和能力；挂靠人需向被挂靠企业缴纳一定数额的“管理费”，并且需要承担被挂靠企业派驻施工现场管理人员的薪资；被挂靠企业只是以自己企业的名誉对外签定总承包施工合同及办理相关手续，虽然收取管理费但不对施工项目实施管理，或者所谓“管理”也仅仅停留在形式上，不承担工程工期、质量、安全及经济责任；挂靠人的经营方式是独立核算、自主经营、自负盈亏，挂靠人一般没有相应的独立承担民事责任的能力；挂靠人对外往往以被挂靠人的分支机构或代表的身份出现。
3、表现形式
（1）借用资质型。通常的操作是低资质等级的施工企业有手段和能力承揽工程，寻求符合建设项目要求的高资质等级施工企业，并且以高资质等级施工企业的名义参与投标，中标后与发包人签订建设工程施工合同，然后由低资质等级的施工企业进行施工。
（2）内部承包型。此类挂靠常见于根本不具备建设工程施工能力的个人。操作方式是由个人寻找一个符合项目要求的施工企业，由该施工企业与发包人签订施工合同。被挂靠施工企业任命或聘用挂靠人为其员工，并委以施工负责人的职务，双方签订内部承包合同，约定由挂靠人承担该工程项目的全部经济责任，负责组织施工所需的人、财、物及施工管理职责，被挂靠企业则负责处理与业主、监理等其他单位的对外事务，并且约定由挂靠人须向被挂靠企业缴纳内部承包管理费。相比借用资质型挂靠而言，内部承包型挂靠显然更具隐蔽性，在实践中也较为常见。
二、挂靠经营产生的成因
1、法律规定的漏洞
1998年开始实施的《建筑法》明令禁止挂靠行为，该法第二十六条规定：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”；《招标投标法》第三十三条规定：“投标人不得以低于成本的报价竞标，也不得以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标”。同时，2000年1月实施的《建设工程质量管理条例》第二十五条规定：“施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程”。2005年1月起施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《司法解释》）第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。这些显然属于法律规定的禁止性条款，任何单位或个人均不得违背。但是《司法解释》第二条又规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。最高院的解释是以保证工程质量为出发点，即使建设工程合同无效，也应按照有效结算。该司法解释所述“借用资质施工”与“挂靠经营”可以理解为同一内涵。这无疑给挂靠人和被挂靠人留下钻法律空子的机会，即使法院判定被挂靠人与建设单位签订的合同为无效合同，但只要工程质量验收合格，就可以向建设方主张工程价款结算。这无疑是在助长挂靠经营的形成。
2、国家实行的严格资质管理制度和市场准入制度
2007年9月起施行的《建筑业企业资质管理规定》第三条规定：建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等条件申请资质，经审查合格，取得建筑业企业资质证书后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动。《建筑法》第十三条规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。这些条款是对施工单位的市场准入和市场行为方面的规定。施工单位的资质等级，是施工单位建设业绩、人员素质、管理水平、资金数量、技术装备等综合能力的体现，也反映了施工单位承揽工程的综合能力，是国家对建筑市场准入管理的重要手段。由此看来，国家对建筑市场的管理非常严格。这一方面重视工程项目质量安全；另一方面也把没有资质或资质低的实际施工人牢牢排除在建筑市场外，无法依靠自己进入招投标承揽工程。这些无疑是国家从政策法规方面导致建筑业企业挂靠经营的原因。
3、挂靠双方“利益、双赢”的驱动和“资金、人脉关系”的优势互补
建筑安装工程费用项目组成包括直接费、间接费、利润和税金。根据测算，单位工程总造价扣除直接成本约有20%的利润，挂靠人扣除一般为6.41%的管理费和税金，也有约13.59%的利润空间，当然不排除挂靠人偷工减料、偷税漏税的因素，那挂靠人利润就更大；再者，挂靠人不用自己通过申请并经审批获得资质等而节省了资质审批成本。而被挂靠者获取3%的管理费纯利润和工程施工业绩，能更好地实现企业的扩大和资质等级的提升。这样挂靠双方在“利益、双赢”的诱惑下，挂靠经营难免产生。
此外，被挂靠人是符合建设项目资质方面要求的，具备相应等级的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成建筑工程业绩等条件的，并且经过合法注册取得工商行政管理营业执照和资质证书的，但是相当一部分却很难依靠自己的实力承揽上工程，即使参与投标或许只是陪标，中标率几乎为零；而社会上一些个体户、包工头、无资质的施工人或低资质的施工人却依赖自己多方面的人脉关系或与建设方的特殊关系掌握招标或议标信息，而参与投标获取工程。如此看来，如挂靠人与被挂靠人形成某种合作关系或达成某种合作协议，挂靠人就能利用被挂靠人的资金、人力、物力、财力、技术、业绩等资力，被挂靠人就能利用挂靠人的社会人脉关系，出借自己的资质，从而形成“优势互补”，共同合作，参与投标并获得利益。
三、建筑业挂靠经营的法律风险分析及责任承担
1、建设工程项目质量问题引发的法律风险
（1）在工程质量验收合格情况下，相对被挂靠方是有利的。根据《司法解释》第二条规定，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。即使挂靠行为导致建筑施工合同无效，被挂靠企业依然可以要求业主按照合同支付工程价款。而相对业主方，在建筑施工合同无效时，意味着施工合同的条款无效，业主方会面临很多风险，如被挂靠方随时终止合同、工期延误、工程质量问题、安全文明施工问题等，业主方无法追究被挂靠企业的违约责任。
（2）在工程质量验收不合格情况下，根据《司法解释》第三条规定，经修复后合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款，但是要承担修复费用；如果修复后仍然不合格的，意味着施工合同目的无法实现，业主方没有向被挂靠方支付工程款的义务，相反还要求被挂靠人返还之前支付的工程款。如果因此造成纠纷的，根据《司法解释》第二十五条，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提讼。根据《建筑法》第六十六条规定，挂靠双方就工程质量问题向业主承担连带赔偿责任。业主方和被挂靠方是建筑工程施工合同的双方主体，而挂靠方是建筑工程的实际履行者，工程质量问题与挂靠方的实际履行行为和被挂靠方的借出资质、营业执照的行为之间有牵连的因果关系。
2、对挂靠双方非法经营所得面临法院判决没收的法律风险
《司法解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。被挂靠人的所得比较容易确定，通常按照工程合同金额或按照每笔打入被挂靠人账户的工程总结算收入的一定比例收缴。而挂靠人的所得相对较难确定，笔者认为，挂靠人的所得就是挂靠人某工程结算收入扣除人工费、材料费、机械费、上缴被挂靠人的管理费、税金、挂靠人内部管理费、各项措施费、各项差旅费等后的纯利润。
3、挂靠方在对外合同中发生债务纠纷的法律风险
（1）与农民工的劳务合同债务问题。根据合同相对性原则，在合同双方当事人产生债权债务情况下，债权人有权向债务人要求支付其所欠债务，原则上与被挂靠方无关，挂靠人应对自己的权利与义务负责，支付相应款额。但是在挂靠人经营亏损、破产、下落不明的情况下，导致没有能力支付工程款或劳务费工资，实际施工人权利得不到保障时，如何解决？《司法解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《司法解释》这个规定突破了合同相对性原则，赋予了诸如挂靠人的实际施工人请求支付工程款的权利，因为实际施工人与发包人、总包人等没有合同关系。这一纠纷对被挂靠方不利，使之有可能承担风险。根据2007年9月起施行的《建筑业企业资质管理规定》第二十一条：取得建筑业企业资质的企业，申请资质升级、资质增项，在申请之日起前一年内有下列情形之一的，资质许可机关不予批准企业的资质升级申请和增项申请：（一）超越本企业资质等级或以其他企业的名义承揽工程，或允许其他企业或个人以本企业的名义承揽工程的；（七）恶意拖欠分包企业工程款或者农民工工资的；第三十四条的规定即有关法律、法规对处罚等的规定等。
（2）与第三人签订的材料设备购销合同债务问题。如果挂靠人以自己的名义对外签订购销设备材料合同，在合同双方当事人形成债权债务后，挂靠人理应对自己的行为负责，支付设备材料价款。但是存在例外情况，即法律上所述的表见问题。通常惯例是这样，被挂靠方与供应商签订合同购买材料，并且有多次合作关系；然后挂靠人也与该供应商（被挂靠方介绍）签订采购合同；或者由挂靠人先以被挂靠方名义与供应商签订合同用于某工程，交易多次后，为简单办事，挂靠人以自己名义向对方出具凭证采购，后因债务不能清偿，供应商对方。笔者认为，供应商有理由相信挂靠方具有权，根据制度中权的限制不得对抗善意第三人的原则，被挂靠人必须首先向对方承担民事责任，然后可以向挂靠人追偿。但是供应商知道或应当知道挂靠双方的关系而与挂靠方实施民事行为，则表明供应商为恶意有过失，自不成立表见。
4、挂靠人以被挂靠人的分支机构对外提供保证担保的法律风险
挂靠人以被挂靠人的分支机构的名义擅自对外提供担保的案例也时常发生。对此情形下的保证合同效力问题和挂靠双方的民事责任应如何承担，存在三种情况：（1）保证合同有效，挂靠人独立承担民事责任。理由是保证合同已超出了挂靠人利用被挂靠人的资力承揽工程合同承包的挂靠意思范畴，故此挂靠人应对自己行为负责。（2）保证合同有效，挂靠双方承担连带赔偿责任。依据是《意见》第四十三条的规定。这里与前述工程挂靠所不同的是，工程挂靠行为中挂靠人是合同履行者，而相对于保证合同而言，并不存在谁是合同实际履行者的问题，正是因为在债务不能清偿时无实际的履行才引发诉讼。（3）保证合同无效，由分支机构所属的法人（即被挂靠人）承担过错责任。《担保法》第十条规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。第二十九条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。
笔者认为该保证合同有效，挂靠人以被挂靠人的分支机构的名义提供担保，可以理解为保证人为挂靠人，《担保法》第七条规定，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人，只是提示性条款。在保证合同有效的基础上，挂靠人在有清偿能力时自己负责清偿，挂靠人无能力清偿时由被挂靠人代为清偿挂靠人不能清偿部分的赔偿责任。
5、挂靠人安全管理不善，引发重大安全事故的法律风险
前款所述，挂靠人是没有资质的实际施工人或资质低的实际施工人。正是因为挂靠人没有资质，所以寻求有资质的被挂靠人出借资质，构成挂靠。挂靠人的业绩、人员素质、管理水平、资金数量、技术装备等综合能力相对是较差的，一旦违规操作、不执行安全规范、安全生产所需资金投入不足、偷工减料、安全管理不到位、安全措施不健全等，发生重大质量安全事故，将给被挂靠人造成不堪设想的法律后果。如《建筑法》第七十一、七十三条，《安全生产法》第八十、八十一、九十一条等均规定由施工企业或生产经营单位相关法律责任；《建设工程安全生产管理条例》第六十二、五十八、六十六条等也规定了施工单位或相关生产人员的法律责任。
四、结束语
挂靠经营在建筑业是比较普遍的现象。以上只是笔者对挂靠经营及相关法律风险的认识，略显粗浅。对一个企业来说，关键是如何用法律法规来规避风险，维护自己利益。相信随着国家法律法规的健全，建筑管理将日趋完善、标准、规范。
【参考文献】
[1]全国一级建造师执业资格考试用书编写委员会：建设工程法律法规选编[m].中国建筑工业出版社，2007.
[2]最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释[Z].中华人民共和国最高人民法院公告法释[2004]14号.
[3]最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见[Z].中华人民共和国最高人民法院法发（92）22号.
建筑行业常见法律问题篇10
建筑工程要想获得良好的投资回报率，就必须要保证整体工程的质量符合要求，也只有做好这项工作才能够为人们的生命财产安全提供更多的保障。但现今我国的建筑工程质量监督管理工作中还存在很多不足，因此不断提高建筑工程质量监督管理工作的水平就成为一项十分迫切的工作。作者从立法执法、人员素质、信息管理等几个方面分析了我国现今建筑工程质量监督管理工作中存在的问题，并针对问题制定了解决方法，希望能够促进我国建筑行业的更好发展。
关键词:
建筑质量;监督管理;问题;对策
在建筑行业中，人们一直非常重视建筑工程的质量问题，但现今我国的建筑工程中还存在很多的问题，且这些问题大都是人为原因导致的，因此对工作人员进行严格的监管能够有效的降低问题的发生率。这便要求我们先建立一套完善的质量监督管理体系，这样才能够为质量监督管理工作的顺利进行提供有效的依据。
1质量监督管理过程中的主要问题
1．1质量监督管理工作中存在执法不严的问题
目前，我国相关部门已针对质量监督管理工作的现状制定了一些规定和标准，但其中还存在着很多的缺陷和不足，很多细节性的内容都有待补充。不仅如此，社会主义市场经济中，建筑市场相关的各种制度和规定也不够健全，因此建筑行业的市场非常无序。而且由于各项权责不明，因此在出现问题时也无法第一时间确定责任人，需要花费大量时间才能够解决问题，可能延误正常的施工进度。
1．2建筑工程质量监督管理主体权责不明确
建筑行业的质量监督管理主体权责不明确普遍存在于各级建设主管部门，这些部门存在很多交叉和模糊地带。我国建筑质量监督部门主要以事业编制为主体，这些年来很多机构和部门都在进行改革，且监督的费用也一直在降低，没有基本的资金保障，建筑企业的质量监督管理部门甚至都无法正常的开展工作。
1．3质量监督管理信息方面的问题
实际开展质量监督管理工作时，一定要保证建筑质量监督者工作的公正性和透明性，信息网络化的重点就是实现各种信息的共享，并加快信息传递和沟通的速度。最好使建筑工程质量受到社会各个部门的监督，这样可以更好的保证监督工作的质量和效率。分析我国现今的实际情况不难发现，大多数房屋工程的质量监督管理部门都未设立完善的质量监督信息系统。
1．4质量监督工作人员的素质问题
质量监督管理工作的对象包括参建人员、设计方案等多个方面，因此一定要选择专业水平较高、经验丰富的人员来负责这项工作。可是，现今行业内的质量监督管理人员的综合素质并不符合这一要求，往往都是随意招聘一些人员来负责这项工作，这便无法很好的保证工作质量。
2质量监督管理中存在的问题及对策
建筑工程质量高低直接关系到人民生命财产安全和社会的稳定发展，因此，必须保障建筑工程的质量在建筑施工过程中，任何一个环节出现问题，都会给工程的整体质量带来严重后果。工程项目的质量要求也在不断提高。这就要求建筑工程质量监督管理工作水平随之提高，但目前我国建筑工程质量监督管理存在一些问题，这些问题导致建筑工程项目安全质量无法得到有效保障。常见的问题与解决对策有:①重视建设建筑质量监督管理的立法、执法制度。第一，要重视建筑质量监督管理体系的建设。要不断对我国现有的建筑法律法规、标准等进行完善，这样可以使建筑质量监督管理工作有更为明确、科学的依据，并且需设立与之相适应的监督管理法律法规以及技术标准，这样才能够使整个工程施工更加顺利的完成。做好这项工作也能够为建筑质量监督工作奠定坚实的基础。第二，要将《建筑工程质量管理条例》上的相关规定都落实到实际工作中去。条例上的有关内容明确界定了我国建筑工程质量监督管理工作应遵循的一些规范，即在遵守法律法规和各项规章的基础上，将第三方监督作为今后工作中的主要方法。并且要将地基基础、主体结构、环境工程质量以及工程参建各方的质量行为作为工作重点，这样也有利于更好的贯彻落实质量监督管理的相关规定。第三，不断健全地方性的法律法规。要对国家的各项法律法规都有一个深入的认识，并主动配合市人大常委会来完成地方性法律法规的建设和完善，这样可以为建筑质量监督管理系统的安全稳定运行奠定良好的基础。因此一定要做好法律法规的健全完善工作;②不断深入改革，做好监督，落实好权责到人制。工程监理单位的动态监管，可以有效威慑那些企图在施工过程中偷工减料、以次充好的单位，减少因为忽略施工过程而存在的安全隐患，将质量监管贯穿于施工的全过程。要明确分工，使监理工作透明化，监理责任具体化，杜绝监理人员相互推卸责任，从根本上消灭工程倒塌、报废或重大的经济损失事故的隐患。同时，也能够促使施工、监理、设计等单位形成质量竞争的压力，从而加强工程质量管理，确保工程质量。现今，我国的建筑行业已经有了长足的发展，但相关部门也慢慢能使到其中存在的缺陷和问题，例如交叉监督的问题。现今，工作过程中所采用的主要方法就是政府委托，并且要接受社会力量的监督，这样才能够有效的提高工程的质量。但我国长期以来所积累的问题使得建筑工程质量监督管理工作的质量无法得到很好的保障，因此，在今后的工作中一定要落实好责任到人制;③加强建筑质量监督管理信息化建设。要建立一套完善的建筑质量监督管理信息化系统，这样也可以使建筑质量监督管理机制更好的发挥作用。但是，在这项工作中，一定要积极的使用先进的网络技术来进行管理监督以及检测工作，使信息系统中的各种信息都能够及时的互通有无。为了更好的提高网络信息监督管理系统的科学化、信息化以及网络化水平，要对检测设备的各项性能进行经常性的检测，以保证其良好的工作性能，这也有助于提高建筑工程质量监督管理工作的效率。要大力推进建筑质量监督管理技术、设备的先进性，这样才能够促进建筑行业的长远稳定发展;④重视建筑质量监督人才素质培养。随着建筑工程质量监督管理工作的运行，一方面需要健全的法律法规，同时也要依靠掌握先进专业技术和管理技术的相关技术人才。随着社会主义市场经济和我国建筑业的发展，建筑工程质量监督管理部门最重要的一项内容就是培养高水平的人才，只有为行业的发展储备足够的人才，才能够为行业的发展注入源源不断的动力，并促进质量监督管理工作的更好发展。要想适应现今的市场环境，则必须保证每个工作人员都有较强的综合素质，并经常性的对其进行培训。
3总结
综合本文论述，由于我国建筑工程质量监督管理体系起步较晚，因此还有很多的问题和不足，我们必须不断的深入这方面的研究，这样才能够进一步提高监督管理的水平，促进我国建筑行业的长远稳定发展。
参考文献
［1］熊伟高．浅析建设工程监理中存在的问题与对策［J］．经济技术协作信息，2012(22):85．